離婚損害賠償制度熱點問題研究

摘要：離婚損害賠償制度的確立對于完善我國婚姻家庭立法、保護當事人的合法權(quán)益有一定的理論與現(xiàn)實意義，但該制度本身存在的缺陷一直為法學界所爭議。本文通過對離婚損害賠償制度進行深層次的分析，重點就婚內(nèi)侵權(quán)及舉例責任問題的立法完善提出建議，以期對我國的司法實踐起到一定的借鑒作用。

關(guān)鍵詞：婚內(nèi)侵權(quán)；舉證責任倒置；離婚損害賠償

中圖分類號：DF551 文獻標志碼：A 文章編號：1674-9324（2013）01-0273-02

一、離婚損害賠償制度的分析

（一）離婚損害賠償制度的立法意義

離婚損害賠償制度就是用法律武器，來制約有侵害過錯的一方，并最大限度的維護無過錯一方，追求家庭的和睦，促進安定的一種常見法律制度。這一制度的制定和推行已經(jīng)有100多年的歷史了，最早是在瑞士被正式推向法律層面的，后來隨著各國法律的不斷完善，離婚損害賠償制度也得到了越來越多的推廣。步入新世紀，我國在婚姻法的制定上也得到了很大程度上的更新，也正式確立了離婚賠償制度的實施方案。這是幾代法律人努力的結(jié)果，該制度的建立終于讓我國的婚姻法在世界面前填補上了這一點瑕疵。這對于我們講究人權(quán)的國家和社會也是一種制度上的完善，更加具有人性化特征。堅決維護合法權(quán)益者的合法權(quán)益，打擊那些違法侵害婚姻的行為和個體，起到維護家庭和睦和穩(wěn)定的作用，小家的穩(wěn)定才能更好地推動我們整個社會的進步和和諧。確立離婚損害賠償制度是完善婚姻法、加強民事法制的需要；是新形勢下保護離婚當事人合法權(quán)益的需要，有利于制裁重婚、同居、家庭暴力等過錯當事人的行為；有利于健全法制，使司法活動有法可依、違法必究。

（二）離婚損害賠償制度的內(nèi)涵

具體分析，離婚損害賠償制度的內(nèi)涵包括：首先，從性質(zhì)上，傳統(tǒng)的婚姻法理論把離婚損害分為兩種：離因損害和離婚損害。前者指當夫妻過錯方的行為構(gòu)成離婚的原因時，無過錯一方可獲得侵權(quán)損害賠償?shù)恼埱髾?quán)；后者指離婚本身即為構(gòu)成損害賠償?shù)闹苯釉颉摹痘橐龇ā返?6條規(guī)定可以看出，我國《婚姻法》的規(guī)定屬離因損害賠償規(guī)定；其次，從主體上，只有無過錯一方才有權(quán)請求有過錯方的賠償。再次，從程序上，離婚損害賠償只適用于離婚程序中。當夫妻一方提出離婚，即使正在私下協(xié)商，尚未進入法律程序，無過錯方仍有權(quán)提出損害賠償請求。最后，在賠償?shù)姆秶蜆藴噬希凑涨謾?quán)損害賠償?shù)木瘢x婚損害遭受的可能是多方面的傷害，應(yīng)得到全面賠償。

同時，離婚損害賠償制度屬于損害賠償制度的一種，其法理基礎(chǔ)也是建立在侵權(quán)責任之上的。有過錯一方的破壞婚姻家庭關(guān)系的行為既可能侵害到無過錯方的財產(chǎn)權(quán)，比如對夫妻共同財產(chǎn)的侵害；也可以侵害婚姻當事人的人身權(quán)，如配偶權(quán)。因此離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件與侵權(quán)行為一樣，即應(yīng)具備侵權(quán)違法行為、損害后果、行為與結(jié)果具有因果關(guān)系和行為人主觀上有過錯四個要件。具體說來，離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要素應(yīng)包括：第一，婚姻中的一方實施了破壞雙方婚姻家庭關(guān)系的過錯行為，無過錯方由此取得請求損害賠償?shù)臋?quán)利。第二，造成了婚姻解體的損害后果。根據(jù)婚姻法的相關(guān)精神，即使過錯方的行為已經(jīng)造成了實質(zhì)性的損害，若沒有出現(xiàn)離婚這一最終結(jié)果，也不能請求賠償。第三，離婚損害結(jié)果與行為人的違法行為之間具有直接因果關(guān)系，即婚姻雙方解除婚姻是由行為人的違法行為直接導致的。第四，婚姻中的違法行為人具備主觀上的過錯。

二、離婚損害賠償制度存在的問題

我國新《婚姻法》對離婚損害賠償制度的明確規(guī)定，既是我國司法實踐發(fā)展的結(jié)果，也是與世界各國立法接軌，充分展現(xiàn)了當代婚姻家庭立法的公平原則和保護弱勢群體利益的原則。然而，由于這樣一個被寄予厚望的制度僅僅停留在制度設(shè)計的表層，因此影響其實際功能的充分發(fā)揮，導致其自頒布實施以來，在存在過錯的離婚糾紛中提出離婚損害賠償要求的當事人并不多，獲得賠償?shù)膭t更少。具體分析，如在適用范圍上，僅規(guī)定了適用的四種情形，沒有保底條款，沒有概括條款；從適用對象和義務(wù)主體上看，規(guī)定并不明確，主體權(quán)益保護不全面；損害賠償?shù)奶岢鲋荒芤噪x婚為前提；舉證難；等等問題的存在，大大削弱了離婚損害賠償制度的積極作用。筆者重點對其中的婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償和舉證問題進行分析，以期對離婚損害賠償制度的完善有所貢獻。

三、關(guān)于婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償

我國司法解釋第29條第二款規(guī)定：“人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于《婚姻法》第46條提出的損害賠償請求，不予支持。”這表明無過錯方取得損害賠償請求權(quán)是以離婚為前提的，如果不離婚就得不到賠償，不愿離婚就得忍受，這對弱勢的無過錯一方顯然有悖公平。

因此筆者認為：我國應(yīng)建立婚內(nèi)侵權(quán)索賠制度，擴大受害方請求損害賠償?shù)臋?quán)利，理由如下。

首先，我國婚姻法允許夫妻雙方以約定形式來確定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所取得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的歸屬，且約定優(yōu)于法定。據(jù)此，在分別財產(chǎn)制下，若夫妻之間主張婚內(nèi)的侵權(quán)索賠，完全可以用各自的財產(chǎn)作為清償?shù)闹巍＜词乖趯嵭蟹ǘü餐敭a(chǎn)制的家庭、夫妻之間也擁有不屬于共同財產(chǎn)的部分，受害方完全可以獲得相應(yīng)的經(jīng)濟賠償且獲賠后的財產(chǎn)也應(yīng)納入個人財產(chǎn)。其次，婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償能對婚姻家庭中的致害方進行震懾和警示，對受害方進行有效的保護。因而這一制度的建立可以作為離婚損害賠償制度的有效預(yù)防和補充。

另外還應(yīng)看到的是，目前在許多國家和地區(qū)已有婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償之訴。如西班牙最高法院于1985年11月26日的判決：“如果違反了一般法律義務(wù)，如配偶一方對另一方造成人身傷害，如侮辱、欺詐或損壞物的行為，當然可以適用侵權(quán)法。”因此，我國擴大損害賠償請求權(quán)的適用范圍，是有一定的立法經(jīng)驗可以借鑒的。

此外，從作用上看，婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償之訴不一定危害婚姻家庭關(guān)系。主要因為婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償有利于預(yù)防侵權(quán)行為進一步升級，使有過錯方慎重對待自己的行為。婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償是正義的，符合侵權(quán)即賠償?shù)脑瓌t，既有利于維護第三人的合法權(quán)益，又不會忽視婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定。

四、關(guān)于實際訴訟中的舉證困難

離婚損害賠償制度在實際運作中不能發(fā)揮其應(yīng)有的功能，最關(guān)鍵的原因就在于舉證難。離婚損害賠償是一般侵權(quán)責任。在一般侵權(quán)案件的舉證責任上，我國實行“誰主張、誰舉證”的原則。因此，無過錯方應(yīng)當為其離婚損害賠償?shù)脑V請舉證，即無過錯方要證明其配偶有《婚姻法》第46條規(guī)定的四種行為并導致離婚，造成無過錯方損害的事實。然而在現(xiàn)實中，事實重婚與姘居一般帶有一定的隱蔽性，受害方依靠自己的力量很難取得確鑿的證據(jù)，加之相當一部分無過錯方法律意識與自覺收集證據(jù)的意識不強，從而提起離婚損害賠償請求時缺乏有效證據(jù)。要解決這一問題，可從以下幾個方面著手。

一是在證據(jù)的認定上采取較高的蓋然性標準。在這點上，可以借鑒美國的做法，只要無過錯方提出的證明屬于間接證據(jù)而非直接性關(guān)系發(fā)生的證明，按照一般常人思維行為方式的推理，即可認定證據(jù)成立。也就是說，在離婚過錯損害賠償訴訟中，只要無過錯方提供的證據(jù)達到了較高程度蓋然性的證明標準，法院就應(yīng)支持無過錯方的訴訟請求。

二是訴訟中適當采用過錯推定原則。一般的訴訟中采取的是“誰主張、誰舉證”的舉證規(guī)則，但離婚訴訟中處于弱勢地位的無過錯方往往難以收集到充分確鑿的證據(jù)，因而當無過錯方收集的證據(jù)表明對方有過錯，但尚不充分時，即只具有間接證明力時，法官可考慮由過錯方承擔舉證責任，若其不能舉出相反證據(jù)，就要承擔舉證不力的后果，從而有效保護了弱勢一方的利益。

三是從法律上明確證據(jù)來源的合法性。在離婚損害賠償訴訟中，法院應(yīng)當在對相關(guān)證據(jù)材料的認定上，允許受害方所提供的下列材料視為合法：過錯方配偶與第三人來往的信件或照片；過錯方配偶自愿簽寫的承認過錯行為的檢討書；受害方提供的傷情醫(yī)療證明及居委會、鄰居等提供的書面證詞；對于無過錯方在不違反公序良俗、不侵犯第三者隱私權(quán)的前提下，采用跟蹤、偷拍等手段取得的對方同居、重婚等照片和資料，也應(yīng)酌情承認該證據(jù)的合法性。同時確保這一證據(jù)僅在離婚損害賠償?shù)脑V訟中得以使用，以實現(xiàn)法與理的平衡。

總之，在實踐中，受害方承擔舉證責任的難度相當大。如何舉證證明對方存在過錯是舉證中非常復(fù)雜系統(tǒng)的問題。同時，法律對于在舉證需要證明到何種程度的問題上也沒有明確給予規(guī)定，這使得無過錯方尋求法律有效保護幾成空文。這也使得解決舉證難的問題成為完善離婚損害賠償制度的關(guān)鍵所在。

離婚損害賠償制度作為一種權(quán)利救濟制度，維護無過錯方利益、懲治過錯方，平衡著婚姻關(guān)系的穩(wěn)定與和諧，也體現(xiàn)了公序良俗的法律理念。同時應(yīng)正視的是，我國的離婚損害賠償制度尚存在許多不完善之處，隨著我國法制建設(shè)的不斷完備，這一制度將會逐步得以修正完善。立法上，應(yīng)當進一步拓寬賠償義務(wù)主體；肯定婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度；完善舉證制度，實施特殊情形下的舉證責任倒置，以維護受害者權(quán)利，對侵權(quán)者起到威懾作用。司法實踐中，司法人員應(yīng)立足于法律的基本精神，嚴格依照法律，同時做出相對合理的司法適用解釋，合理運用自有裁量權(quán)，切實維護社會的正義與穩(wěn)定。結(jié)合兩方面的力量，使離婚損害賠償制度的積極作用得以充分體現(xiàn)和發(fā)揮。

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