論法律與習(xí)俗的相互關(guān)系

高 帥 （北京 海淀 100080）

［內(nèi)容提要］

民間習(xí)俗從古至今就是市民生活的風(fēng)向標(biāo)，指引著市民的婚喪娶嫁，生活起居；法律作為賦予國家正當(dāng)性的基礎(chǔ)，離不開社會習(xí)俗的融合，以符合社會發(fā)展的國情，保持國家法律的權(quán)威。

國家法律 社會習(xí)俗 法律權(quán)威

習(xí)俗對法律的發(fā)展、成熟有著非常重要的作用。法律與習(xí)俗有著相同的目的，都是為了保護(hù)“利益”。當(dāng)利益出現(xiàn)問題，法律與習(xí)俗的平衡就會被打破。本文從歷史脈絡(luò)來分析習(xí)俗與法律之間的關(guān)系，希望能給讀者一些啟發(fā)。

一、習(xí)俗的由來與功能

習(xí)俗是民間“風(fēng)俗與習(xí)慣”的總稱。習(xí)俗在一定空間地域、在特定的種族中被高度認(rèn)可，成為人們生活方式、交往方式中的傳統(tǒng)禮節(jié)、習(xí)慣、禁忌、儀式或者戒律，憑借傳統(tǒng)武力、社會輿論和人們自律維持運(yùn)行的規(guī)范形式。它是特定民族人群共同遵守的行為模式。

習(xí)俗是人類歷史發(fā)展的產(chǎn)物，對一定的種族人群有著約束力。隨著習(xí)慣法、成文法律的出現(xiàn)，習(xí)俗在法律的規(guī)范下，本著尊重習(xí)俗的傳統(tǒng)，更加趨于人性化。《法學(xué)階梯》說到“法律和習(xí)俗”時，指的是成文法與習(xí)俗。符合社會發(fā)展的習(xí)俗對司法公信力有著積極的促進(jìn)作用；并且還可以彌補(bǔ)法律漏洞，解決民間糾紛，減少民間爭端，在一定程度上提高了司法活動效率，極大的降低了司法成本。

二、習(xí)慣法的來源與作用

習(xí)慣法是由習(xí)俗逐漸發(fā)展而來的，曾經(jīng)是法律的主要?dú)v史淵源，它在法律史的發(fā)展過程中有著舉足輕重的地位。在現(xiàn)階段，一部分非洲土著部落仍在沿用習(xí)慣法，習(xí)慣法在一個國家法律體系的影響作用仍是不可忽視的。

習(xí)慣法也叫“成文法”，是由國家立法機(jī)關(guān)認(rèn)可，依據(jù)某種權(quán)威實(shí)施的成文法律。在民事法律領(lǐng)域，“現(xiàn)代各國的民法都有習(xí)慣法一個位置”，并得到認(rèn)可和使用，在一部分國家的民法中慣例法的方法得到確實(shí)。在國際法領(lǐng)域，不成文的國際法一般規(guī)則作為國際習(xí)慣法在處理國家沖突中發(fā)揮著重要的作用。

三、法律與習(xí)俗的關(guān)系

（一）從發(fā)展脈絡(luò)分析

法產(chǎn)生的一般規(guī)律是從習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法。在當(dāng)代中國的法律淵源之中，不違背法律的基本原則和公序良俗的社會習(xí)慣也是我國非正式的法律淵源。

古代社會，國家的產(chǎn)生晚于氏族部落，習(xí)俗產(chǎn)生于氏族部落的發(fā)展時期，是人類生產(chǎn)活動中自發(fā)演進(jìn)而形成的；習(xí)俗是經(jīng)過部落內(nèi)部全體成員認(rèn)可并反映整體的意志；而習(xí)俗的保證力量來自于傳統(tǒng)的威望、領(lǐng)袖的個人魅力、部落的輿論導(dǎo)向。

在現(xiàn)階段的社會中，符合社會發(fā)展趨勢、符合國家統(tǒng)治階級意志的習(xí)俗都能成為法律的淵源；但不能排除在集體和以家族長為首的宗法等級結(jié)構(gòu)的宗族內(nèi)部習(xí)俗的適用性“高于”法律；這也是人性使然的結(jié)果。

（二）從效力上分析

現(xiàn)代社會，法律的效力遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于習(xí)俗，但是在不同的國家，尊重各民族的習(xí)俗也是對人權(quán)尊重的體現(xiàn)；比如云南母系氏族的摩梭人“走婚”習(xí)俗；藏族的“一妻多夫”婚俗，都是現(xiàn)階段下保留的社會習(xí)俗。

習(xí)俗形成于民間，也是宗族部落之間施行的“土法”。習(xí)俗效力的支撐主體是自下而上的，先是從古老社會中得到大多數(shù)具有共同生活基礎(chǔ)的多數(shù)人的認(rèn)可，他們一起狩獵、勞作、生存，需要找到一個合適的符合這樣一群人生存的規(guī)則；久而久之，習(xí)俗就存在了。

制定法或者判例法都是需要國家頒行用以“昭告天下”讓平民百姓來遵守，這些法律在某些地域、圈層、時間之內(nèi)會出現(xiàn)不符合現(xiàn)實(shí)狀況，可能滯后亦或者超前；比如我國頒布最早期《中華人民共和國證券法》，在當(dāng)時的時空中，這部法律在某些方面是超前性的，但是為了促進(jìn)整個社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展，這部法律出現(xiàn)是符合國家長期發(fā)展目標(biāo)的。

法律與習(xí)俗都是社會規(guī)范的范疇，他們的存在都是在社會發(fā)展中不可或缺的部分，尤其是在我國，尊重少數(shù)民族的特殊習(xí)俗，是維護(hù)各民族團(tuán)結(jié)的有效方式；為了維護(hù)祖國統(tǒng)一，這條“紅線”是不可動搖的。