姜 丹
(華東政法大學,上海 200042)
在以船舶碰撞為代表的涉外海上侵權行為中,各國為保護本國當事人的利益,促進航運業的發展,對此類侵權行為制定了不同的法律制度,從而導致了法律沖突的產生。就船舶碰撞之成立要件及效力,應視其過失之有無,是否遵守航行規則及其遵守程度,船舶碰撞后所引起之危險分擔及損害賠償責任。各國法制不一,容易引起法律沖突,解決此沖突究竟應依何國法律為應適用之法律,此為船舶碰撞基本關系準據法之決定。
我國《海商法》認為,若是同一國籍的船舶發生碰撞,則無論其碰撞于何處,均應適用其共同船旗國法①。船旗國法的含義是在某些類型的海事法律關系中將船旗國作為法律適用的準據法[1]94。通過對相關文獻進行檢索,可以歸納出我國學者主張“同一國籍船舶無論碰撞于何地,適用船旗國法律”的觀點主要為以下幾點:(1)這是世界各國的通行做法;(2)船旗國法的確定在實踐中方便易行;(3)能使有關海事法律關系的處理結果達到價值一致的要求。
然而以上的觀點中并沒有具體區分領海和公海,甚至于內水和公海之間法律地位的差異,在公海上,船旗國無疑是非常重要的連接因素,但是當碰撞發生在領海甚至內水時,船旗國是否能壓倒一切呢?同時目前由于方便旗的盛行,一味地適用船旗國法是否會減少我國《海商法》的適用,與立法試圖增加我國《海商法》適用的意圖相悖?此外,船舶碰撞所引發的侵權責任與碰撞地息息相關,一味地適用船旗國法是否會違背實際聯系原則,造成案件的不公?……