芻議行政協(xié)議的識(shí)別標(biāo)準(zhǔn)

黃 彥

2015年修訂的《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱《行政訴訟法》）第一次明確提出了“行政協(xié)議”基本概念，確定了政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議兩種類型的行政協(xié)議。2018年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《行政訴訟法解釋》）第11條確定了“五要素說(shuō)”，即主體要素為行政機(jī)關(guān)，目的要素為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，職責(zé)要素為法定職責(zé)范圍，意思要素為與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立，內(nèi)容要素為具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。2019年12月10日最高院公布《最高人民法院關(guān)于審理行政協(xié)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《行政協(xié)議解釋》）第1條重新修正了對(duì)于行政協(xié)議的界定，堅(jiān)持“四要素說(shuō)”，去掉了“職責(zé)要素”，目的要素修正為“為了實(shí)現(xiàn)行政管理或者公共服務(wù)目標(biāo)”，并在第2條列舉了5種具體類型的行政協(xié)議。行政協(xié)議的識(shí)別及范圍在行政法學(xué)界和民法學(xué)界依然存在爭(zhēng)論。在實(shí)務(wù)中，最高院行政法官和最高院民事法官對(duì)協(xié)議的認(rèn)定同樣存在很大分歧。此次《行政協(xié)議解釋》第2條列舉的有名合同對(duì)行政協(xié)議的司法認(rèn)定有著重要的作用。但從《行政協(xié)議解釋》對(duì)行政協(xié)議認(rèn)定的具體內(nèi)容來(lái)看，存在著主體要素過(guò)窄，目的要素具有模糊性和內(nèi)容要素標(biāo)準(zhǔn)過(guò)于單一的弊端。針對(duì)行政協(xié)議研究存在傳統(tǒng)行政行為理論慣性，行政法學(xué)科和民法學(xué)科過(guò)少交流等問(wèn)題，建議行政協(xié)議識(shí)別標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行邏輯轉(zhuǎn)向。……