關聯公司人格否認時控制人的責任探究

張子信

(江西理工大學 文法學院，江西 贛州 341000)

人民法院在審理關聯公司人格否認案件時，部分判決采取要件標準，即人員混同、財產混同、業務混同、財務混同四個基本認定標準，也有結合多因素說明混同的形態，來判決各人格混同的關聯公司承擔連帶責任的情況。但是認定關聯公司人格混同的四個標準實質上是濫用權利后的表現形態而不是濫用行為本身。在關聯公司人格否認案件中只關注濫用權利行為后的表現形態，而沒有關注濫用行為本身，這并不利于防范控制人權利濫用以及規范公司治理。另外，對于關聯公司背后的控制人是否承擔責任，以及承擔什么樣的責任依然存在分歧，因此對于關聯公司適用公司人格否認制度依然需要進一步研究。

一、關聯公司控制人

對于何謂控制人，實踐中存在諸多解釋和主張，一般分為控股股東與實際控制人。凡符合下列任意形式即構成股東控制人：“出資占公司資本百分之五十以上或者雖出資不足百分之五十以上，但是能向股東會施加重大影響力。”[1]實際控制人，指雖然并未向公司出資，但是通過協議或者關聯關系，對公司掌握實質支配權的人。

上述兩類人對于公司都具有支配權，都可能利用公司獨立人格與有限責任制度逃避債務，但是兩者與債權人的法律關系并非都適合通過公司人格否認制度來調整。對于控股股東來說，其憑借直接表決權和公司所有人的影響力，可直接干預公司經營事務，其公司所有人的身份更容易過度干預，這是符合公司人格否認制度所規范的。而對于實際控制人來說，其未直接出資而是通過隱名投資或協議、委托關系等多種控制關系形成控制力。另外，《公司法》第二十條也僅將股東列為追責的主體，而對實際控制人則通過《公司法》其他條款和司法解釋進行另外規定。①通過規范控制人的利益代言人(顯名股東)也可以對實際控制人形成較好的約束力。[2]綜上，對于關聯公司適用公司人格否認不應過分擴大主體范圍，限以控股股東作為被追責主體更為適宜。

二、關聯公司控制人濫用權利的路徑

現代有限責任公司制度將經營權和出資人所有權相分離，出資人在完成出資后便將企業委托于職業經理人管理，在此期間股東唯一的積極義務就是全面履行出資，出資人財產與公司的財產必須進行嚴格區分，公司設立后其人格便獨立于出資人。此后公司將通過股東會對重大事項進行決議，由董事會負責日常經營管理，而股東僅享有股權和承擔消極不作為義務。“此時如果股東要濫用權利必然通過行使股權以及操控董事會參與公司經營管理，對于股東來說參與公司經營決策屬于權利而不是義務，當股東不參與股東大會決議實質干預經營管理，則不可能濫用公司獨立人格與有限責任，自然不存在責任承擔的問題。”[3]同樣，對于關聯公司來說控制人只有實質參與公司經營管理決策，才會濫用公司獨立人格和股東有限責任。而股東作為出資人被賦予一項重要的權利便是股東大會表決權，由此將自己濫用行為內容體現到股東大會的決議中，通過召開股東大會決議將自己的意志上升為公司意志。另一個途徑就是董事會，股東要濫用權利需要有董事會的配合，為了操控董事會，控股股東需要將自己的利益代言人或者將自己選為董事，讓自己成為“影子董事”。②而一般董事會配合股東的行為又可分為兩種類型：一是根據控股股東的意志制作表決提案交由股東大會，再由控股股東強行表決通過；二是董事會完全作為控股股東的利益代言人，完全配合控股股東的意志經營管理公司。綜上，由股東大會作為股東濫用權利的直接路徑，而董事會作為間接路徑，兩個機構成為股東濫用權利的必然選擇。

(一)通過股東會濫用權利的行為

股東會和董事會哪些決議內容最容易被控股股東用來實施濫用行為？以下決議事項最容易被利用實施濫用行為：

1.經營方針和投資的決議權。公司的對外投資計劃以及經營內容由股東大會決議，在關聯公司中通過股東大會決議可以將相同的業務安排于不同關聯公司經營，易造成關聯公司業務混同。

2.董事會、監事會人事任免權。選舉董事并不必然直接導致關聯公司人格混同和權利濫用，但是董事會作為獨立的經營管理機關應該依法保持獨立性，按照相關法律與公司規章實施經營管理，而不應該成為股東濫用行為的工具。

3.利潤分配方案審批權。公司利潤分配必須按照嚴格的會計政策實施，如果公司經營狀況不符合利潤分配條件，而股東大會強行表決通過利潤分配決議，將導致公司的資產減少，損害債權人利益。

4.注冊資本增加、減少決議。雖然《公司法》修改后已無實繳與最低資本限制，法定注冊資本的保證作用也在弱化，但是注冊資本制度依然是維護交易安全的底層保障，違規減少注冊資本將進一步減少股東對價而增加債權人風險，屬于典型濫用權利行為。

(二)利用董事會濫用權利的行為

與股東大會股東直接行使權利不同，董事會更多發揮代言人作用，由控股股東操控董事會配合控股股東濫用權利行為，具體為：

1.公司重大事項制定方案交股東會表決并執行。董事會按照控股股東的意志制定經營方案交由股東大會由控股股東強行表決通過。

2.決定公司內部管理機構與聘用高級管理人員。公司的部門經理、副經理以及財務負責人由董事會決定聘用以及定薪，當董事會被操控后，公司高級管理人員的人事任用實質上也由控股股東決定，由此在關聯公司更容易出現財務混同和人員混同。

3.其他經營管理活動也是控股股東插手的重災區，如安排董事會實施關聯交易轉移財產等。

三、關聯公司控制人濫用權利的表現形式

“控制人濫用獨立人格和出資人有限責任是追究股東責任的基礎，但是濫用屬于一個模糊的概念，對于濫用的把握應當與合理的權利行使相區別，因此有必要對重要的濫用行為進行認定，并在此基礎上進行綜合判斷。”[4](P663-667)“揭開公司面紗”是垂直刺破股東有限責任，而“揭開關聯公司面紗”則是橫向否認各關聯公司獨立性，因此兩者表現形式與也有所區別。

(一)關聯公司資本顯著不足

在取消了法定最低注冊資本實繳限制后，判斷公司資本是否充足不再以公司章程或者工商行政機關登記為準，而在于資本規模與經營風險是否對等。即在關聯公司整體中，合格的資本過低應當是：“當相對于經營規模和潛在的風險責任，關聯公司資本的規模顯著不合理，或者實際控制人根本沒有根據企業經營需求投入與其經營規模相適應的、必要的資金。”[5]主要表現為：

1.虛假出資。控制人并未實際出資，而是在關聯公司中通過賬外委托、投資等活動安排形成關聯公司業務，造成對關聯公司虛假的出資現象。③控制人虛假出資危害在于，被虛假出資的關聯公司全部經營活動都是配合控制人開展業務，關聯公司沒有可以獨立支配的財產，成為附屬。

2.抽逃出資。具體表現為：“(一)虛增收入編制虛假會計報告違規分配利潤；(二)虛構交易轉出資本；(三)通過內部關聯關系轉資金；(四)其他違法抽逃出資的行為。”④另外，如果控制股東過分增加附屬關聯公司的經營風險，也應當被認定為一種變相的抽逃資本。

需要注意的是要將資本顯著不足與“以小博大”的風險博弈經營相區分。有限責任的規則就是通過最小的投資風險博取最大的收益，[6]因此，為了防止挫傷投資人的積極性，對于資本顯著不足的認定需要更加嚴謹。

(二)過度操控

控股股東對于關聯公司過度操控，利用關聯關系或者自身影響力掏空關聯公司，造成關聯公司間資產不清、財務不分，或者過分轉嫁經營風險等，使得關聯公司喪失獨立人格淪為控股股東非法經營或者違法犯罪逃避債務的工具，⑤主要表現為：

1.主仆關聯公司之間進行關聯交易，將利益輸向主公司而責任轉移附屬公司。例如，控制人常常將高危、高污染、高風險的經營業務安排給資本較低的附屬關聯公司經營，而其中的利益則回流到母公司或者集團核心公司，一旦發生事故面臨巨額索賠，由附屬關聯破產清算索賠，以此違規規避經營風險。[7]雖然關聯公司之間并未發生人格混同，但是附屬關聯公司因被極度壓榨已不具有獨立人格。

2.將資金與人員從附屬關聯公司中抽走，之后成立與之前公司業務相同的公司，由此逃避附屬關聯公司債務；或者將附屬關聯公司予以解散，再利用原附屬關聯公司固定資產、住所、人員另設相同業務的公司逃避債務。

需要注意的是，在“揭開公司面紗”中濫用權利與人格混同是兩個重要的要件，但是實務中常常將二者相混淆，甚至將兩者等同。濫用權利是行為要件而人格混同是結果要件，只有實施了行為才會產生結果，這是在認定公司人格否認時應遵守的因果關系。

(三)關聯公司人格混同

人格混同是一個非常抽象的概念，對于人格混同分析需要綜合諸多要素進行判斷，包括財產、業務、人員、住所等因素，常見的表現形式主要采用“五要件說”，即財產混同、業務混同、人員混同、住所混同、財務混同。鑒于人格混同各要件的獨立性以及無窮性，實務中對于人格混同認定要件并未過于苛責，各種因素組合能判斷出人格混同即可。[8](P224)通常以四個要件來認定：

1.財產混同。財產是公司獨立責任的基礎，也是維持公司運轉的基本要素，財產混同在公司人格混同中最常見。例如，各控股股東收取公司款項、關聯公司之間收取彼此款項自用，各關聯公司間大量往來交易轉移資金，使得難以區分相互之間的財產。

2.業務混同。關聯公司對外開展業務時，使用同一名義或者相互混淆名義，致使交易相對人無法區分交易對象。⑥

3.人員混同。人員混同對于人格混同的證明力比較弱，單獨作為認定條件并不必然證實關聯公司人格混同。但是如果人員混同和其他混同形態相結合，導致關聯公司不具有人格獨立的意思，行為和財產與實際控制人或關聯法人無法區分，則可構成濫用行為。

4.財務混同。各關聯公司之間違反財務獨立性原則，通過財務倒賬的方法轉移資產或者負債造成財務賬目混同。

需要指出的是，“人格混同的存在應當是具有繼續性和廣泛性，一次性、暫時性、個別性的人員場所重合行為，屬于正常的經營活動范疇。”⑦其次，控股股東實施濫用行為使得關聯公司資本嚴重不足無法清償將到期債務，這種債務不能清償可以是既成事實也可以是一種迫在眉睫的債務不能清償的危險狀態。“另外并非有利益損害就有救濟，如果控制人濫用權利的行為，并未導致資本減少，則無必要通過揭開公司面紗救濟債權人債權。”[9]如果關聯公司為債務設立了保證、質押等債權擔保的，債權人的債權可以通過債的擔保而實現，就沒必要否認公司人格。⑧

四、關聯公司控制人的賠償責任

連帶責任作為一種嚴格責任，非經法律規定和當時人約定不能苛求于當事人。但是《公司法》第二十條與相關司法解釋和指導案例對于關聯公司中股東控制人承擔何種連帶責任并未給出明確的說明。對于控股股東和關聯公司體的責任，筆者認為可將其分為兩個方面討論：一方面是各關聯公司的連帶責任；一方面是關聯公司體和控制人的責任。

(一)關聯公司責任形式

通行的做法是“將附屬關聯公司與第一債務公司視為一個整體否認人格，對外一并承擔連帶責任”，[10]原因在于：

第一，在相互持股的關聯公司中彼此間便是對方的股東，自然人股東與法人股東在《公司法》意義上并無差別。對于自然人股東與法人股東在行使股權與履行承擔義務的范圍上都是一致的，因此當法人股東違反不得濫用公司獨立人格的義務時，追究其責任符合法理要義。

第二，對于相互間未持股且人格混同的關聯公司來說，解釋的困境在于嚴格意義上否認人格混同是股東與法人之間的人格混同，而對于未持股的關聯公司來說并不存在控股法律關系，僅以人格混同解釋對于非持股關聯公司承擔連帶責任難為嚴謹。[11]“揭開公司面紗”追究股東責任，目的在于匡正有限責任制度在個案中的偏離，以及防止股東通過非法行為獲利而使債權人遭受損失的風險不對等現象，否認有限責任的法理在于民事法律最基本的公平原則。⑨因此，要求非相互持股關聯公司間承擔連帶責任表象是人格混同，難以人格區分，深層的原因在于通過追究人格混同關聯公司和控制人責任維護法律最基本的公平原則。

(二)關聯公司股東控制人責任形式

首先，筆者并不贊同最高法院第15號指導案例忽略對控制人的追責。在該案例的一審判決中，原告已向法院主張實際控制人對債務承擔連帶責任，法院以原告未提供充足證據證明被告資產與公司資產混同而不予支持，表明一審法院對于控制人是否承當連帶責任處于不予置否狀態。如果原告能提供確實的證據，控制人承擔連帶責任也是有可能的，而最高人民法院指導案例直接忽視對控制人追責的訴求可能造成一種誤導。控制人需要承擔連帶責任主要基于這樣的法理：“出資人不得濫用公司獨立人格和有限責任實施違規、非法行為逃避債務損害公司債權人利益。”[12]其次，筆者還認為對于實際控制人的連帶責任還應是一種補充連帶責任。原因在于：

第一，根據《公司法》第二十條規定,當出現了否認公司人格和股東有限責任的表象時，還尚需存在公司不能清償債務人債務嚴重損害債權人利益才可追究股東連帶責任。這說明在債權人債權利益保障和股東有限責任制度中，立法者意圖更傾向優先維護有限責任制度，畢竟有限責任制度是現代公司制度得以繁榮的基礎，否認股東有限責任應當作為一種兜底性救濟制度。因此在將關聯公司體作為第一層責任體承擔連帶責任后，大多數債權人債權已經能夠實現，此時否認關聯公司獨立人格最主要的目的已經實現。同時將控制人列為補充連帶責任對象，保留對控制人追責的可能性，也體現了法律對控制人濫用權利的震懾。

第二，“公司以法定程序設立，以獨立的財產對外行使民事權利承擔民事義務，這是公司與其成員和出資人人格相區分的明證。”[13](P100-110)而在關聯公司人格否認中，多數人格混同是關聯公司之間的混同，而非關聯公司與控股股東之間的人格混同。雖然因控制人的濫用行為導致關聯公司不能清償債務，但是關聯公司與控股股東的財產能夠進行區分，因此沒有必要將控股股東與關聯公司視為一個整體承擔連帶責任，將控制人限定為補充連帶責任已符合《公司法》第二十條要求實施濫用行為的出資人承擔連帶責任的要求。

綜上，關聯公司的債務應優先以公司財產清償，在關聯公司財產不足以清償時再由控制人承擔補充連帶責任。反之將實際控制人列為共同連帶人一并先行清償的做法，反而加劇了公司成員的人格和公司人格混同。

五、結語

在橫向否認關聯公司獨立性后，應當對實施濫用行為的控制人進行追責，“揭開公司面紗”制度核心的法理就是否認股東有限責任，放棄對于控制人的追責不僅不利于匡正有限這責任制度在個案中的偏離，也不符合法理。“因此在對于關聯公司適用公司人格否認制度時，不僅要重視債權人利益保護，更要兼顧對控制人進行規制。”[14]同時在否認公司人格時還應關注對公司股東會控股股東的壓迫和董事會影子化的趨勢，正是由于對股東會和董事會治理的缺失才使得控股股東有實施濫用行為的機會。最后，有限責任制度是現代公司制度得以繁榮的基礎，否認股東有限責任僅是對債權人保護的兜底性救濟，在存在債務擔保和出資加速到期等其他保障，或者公司還具有償債能力時，不應輕易否認其他關聯公司人格。

注釋：

①例如《公司法》第二十一條禁止通過關聯關系交易損害公司利益；《公司法司法解釋三》第二十六條的規定。

②所謂影子董事是指：“向董事發出指示或指令的人，公司董事習慣性地按照這些指示或指令行事。”參見葛偉軍《英國公司法要義》,法律出版社2014年,第217頁。

③參見福州中院“閩發證券有限公司與北京辰達科技投資有限公司、上海元盛投資管理有限公司、上海全盛投資發展有限公司、深圳市天紀和源實業發展有限公司合并破產清算案”，《最高人民法院公報》2013年第11期。

④參見《公司法司法解釋三》第十二條。

⑤參見《全國法院民商事審判工作會議紀要》第11條。

⑥參見最高人民法院指導案例15號，其中川交工貿公司的經營范圍被川交機械公司的經營范圍完全覆蓋，且三家公司使用同一經銷商統一對外宣傳，造成對外區分不明。http://www.court.gov.cn/fabu-xiangqing-13321.html。

⑦參見上海市高級人民法院《關于審理公司法人人格否認案件的若干意見》第八條。

⑧參見江蘇省高級人民法院(2015)蘇民終字0069號判決，法院認為優先受償權具有法定抵押性質，原告債權完全可以通過行使優先受償權獲得救濟。

⑨參見《全國法院民商事審判工作會議紀要》第4條關于公司人格否認。