《外國公司問責(zé)法案》的美式“安全觀”及中國應(yīng)對方案

馬更新，鄭英龍，程 樂

(1.中國政法大學(xué) 民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，北京 100088；2.浙江工商大學(xué) 法學(xué)院，浙江 杭州 310018；3.浙江大學(xué) 外國語言文化與國際交流學(xué)院，浙江 杭州 310058)

一、 引 言

美國參議院在2020年5月20日通過《外國公司問責(zé)法案》(Holding Foreign Companies Accountable Act，以下簡稱《問責(zé)法案》)。該《問責(zé)法案》旨在對2002年《薩班斯-奧克斯利法案》[注]15 U.S.C. 7214.進(jìn)行修改，要求外國公司基于美國證券交易委員會(huì)(SEC)的規(guī)定，披露有關(guān)外國司法轄區(qū)阻止該外國公司向美國公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)(Public Company Accounting Oversight Board，簡稱PCAOB)提交材料、阻礙美國證券交易委員會(huì)監(jiān)管的信息，其中設(shè)計(jì)了專門針對中國公司的條款。該《問責(zé)法案》通過，外在誘因是在美國上市的瑞幸咖啡于2020年4月2日公開承認(rèn)的虛假交易額達(dá)22億人民幣的財(cái)務(wù)造假，這一造假行為給美國投資者造成了較大損失；內(nèi)在誘因則是中美之間跨境證券監(jiān)管難題以及美國針對中國的政治目的。

美國證券市場的信息披露制度要求上市公司最大程度地向公眾披露相關(guān)信息，同時(shí)保障信息披露的真實(shí)性，以維護(hù)美國投資者的投資安全。但現(xiàn)行證券法律法規(guī)無法保證美國證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)能夠獲得在美上市外國公司的完整、真實(shí)的信息。上市公司母國的法律出于國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)和國家安全的考慮會(huì)限制美國證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)對某些信息的獲取。我國法律就規(guī)定，[注]2009年由中國證監(jiān)會(huì)、國家保密局和國家檔案局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)在境外發(fā)行證券與上市相關(guān)保密和檔案管理工作的規(guī)定》第六條規(guī)定：“在境外發(fā)行證券與上市過程中，提供相關(guān)證券服務(wù)的證券公司、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)在境內(nèi)形成的工作底稿等檔案應(yīng)當(dāng)存放在境內(nèi)?！?br>