互聯網不正當競爭行為規制的類型化分析

畢文軒

（上海交通大學 a.凱原法學院；b.知識產權與競爭法研究院，上海 200030）

“哪里有競爭，哪里就肯定有不正當競爭。”[1]互聯網上的競爭與不正當競爭也從來都是相生相伴，如影隨形。從商業詆毀、仿冒他人商業標識，到屏蔽廣告、流量劫持，這些不正當競爭所涵蓋的范圍遠遠超過了法律明確規定禁止的行為。對于如何在平衡社會整體創新能力與打擊不勞而獲的行為間，探究真正有效地解決網絡不正當競爭行為的路徑，歷來都是關注的焦點。目前學界相關研究主要集中在以下幾點：一是從比較宏觀的視角觀察并提出建議，如有學者從一般條款的具體適用探究其規制互聯網不正當競爭的可能[2]；有學者從反不正當競爭法各法條間的關系以及誠實信用原則角度對規制互聯網不正當競爭提出建議[3]；有學者建議借助比例原則進一步加強對一般條款的解釋[4]。二是以比較具體案件類型為觀察視角，如有學者從“搭便車”理論入手討論規制不正當競爭案件的思路[5]；還有論者根據互聯網的不同功能層級，將其劃分為內容層、應用層、代碼層和物理層，并分別在各個層面對其可能發生的不正當競爭行為予以探討①有學者認為，“原有的不正當競爭行為的類型化分析往往基于法條類型的法教義學分析：將現有的問題歸類于已有的法條，對于法律進行擴大解釋以滿足現實利益分配的需要。然而這樣的劃分并不足以將不斷增加的競爭行為納入原有法律體系的外延”。……