淺析制定民法總則的相關思考

摘 要：在2017年3月召開的十二屆全國人大五次會議上，民法總則以超過九成的贊成率通過，于當年十月起正式施行。我國對于民法總則的具體確定，對于民法典的整體安排具有非常重要的作用以及意義。而對于我國在民法典的體系安排方面，必須嚴格將民事權利作為中介貫穿其中，來促使各個制度變成一個具有嚴密邏輯關系的結合。民法總則要想及時全面的凸顯出其獨特的時代精神，就必須具備積極全面以及保障私權的特點，來達到保護人格尊嚴的目的。本文就制定民法總則的相關思考展開探討。

關鍵詞：民法總則;民法典體系;思考

一、引言

我國是人口大國，長期面臨人與自然資源的矛盾問題，綠色原則傳承了我國自古以來“天地人和、人與自然和諧共生”的優秀文化，直面生態問題，在各國舉旗踏入命運共同體中貢獻自己的力量。作為民法總則的一大亮點原則，綠色原則的適用成為后期法律施行的重要步驟，立足我國現有的障礙狀況，解決綠色原則具體施行中出現的問題迫在眉睫。

二、制定民法總則是積極完善法律體系的關鍵步驟

可以說，民法總則在一定程度上積極有效的開啟了中國民法典編纂的具體進程，同時對于推進我國民事立法的體系系統化具有非常重要的作用。其實法典化就是體系化的意思，而對于我國民法總則的具體制定，在一方面有效的拉開了對于我國民法典編纂的具體序幕，同時還積極有效的促進了我國民事立法體系的不斷建立和完善。從價值體系方面來說的話，主要包括正確的指引并且及時快速支撐民法典體系中的邏輯結構。可是由于民法缺乏具體的民法典而無法及時準確的建立其價值體系。從制度體系來說的話，主要包括一個具體的過程，那就是從簡單的字母或數字開始排序，然后依據所規定的事宜進行傳統的教條式的抽象固話，促使其最終發展演變成一個復雜以及富有系統邏輯性的特殊的秩序。可是民法典由于缺乏具體的民法總則而導致其體系制度不夠完整，這是亟待解決的問題。

三、民法總則中公共利益不可或缺

利益是每一個國家和民族制定和頒布法律的根據，是法律的真正締造者。我國是社會主義國家，這就要求我們格外重視自由競爭所帶來的社會不公，公平是我們追逐的核心價值，這使得我國的各個法律部門與公共利益密不可分。盡管民法是為了保護私人利益，調整平等主體之間的法律關系，但是它仍舊避不開公共利益的影響。民法會最大限度地保護私人利益，但是它的限度同樣也要受公共利益的規制，這是社會主義國家保障公平的必然做法，因為公共利益是限制私人利益的有效手段。無論是社會主義國家還是資本主義國家，體制與意識形態的變化都不會改變人類社會秉承的共同價值抉擇——公共利益高于私人利益。所以，承認私法領域存在公共利益，就要同時承認公共利益對私法的限制，公共利益是私人利益的有效限制手段。這似乎與保護私人利益的初衷相違背，但是，西方發展史也警醒了世人一味擴大私人利益忽視公共利益只會造成社會混亂。如何依據當下確定合理的公私邊界才是真正的解決之法。公共利益是一把利劍，任何人一旦擁有就等于站在了道德的制高點與法治的必勝方，所以，民法總則中對公共利益的界定應該極其慎重。我國是有中國特色的社會主義國家，不僅有國家的調控，也有自由的市場，所以，公共利益的界定研究可以說是牽一發而動全身。沒有人懼怕以公共利益為名限制不正當的私法行為，大家懼怕的是以公共利益為名而無休止無邊界地侵犯私權。民法總則關于公共利益的 3 個條款中，第一百一十七條是公權力行使的正當依據，第一百三十二條與第一百八十五條是對公民基本權利的限制。其中，公權力的行使如果不進行具體化限制，很容易找借口進行征收征用。在第四個分類“對公民基本權利進行限制”中，第一百一十三條的指向范圍也是極其模糊的。為了貫徹人權保護，最大限度地保護個人私益，法無禁止即自由是公認的原則。模糊的范圍指向，為肆意縮小私人利益范圍埋下了隱患，這仿佛是一把懸空的劍，不知何時何地就可能向某一正當私人權利出手，法律的確定性著實在此被模糊了。民法總則中第一百八十五條同樣是對公民基本權利的限制，但是與上述法條不同的是，第一百八十五條給出了公共利益限制私權的具體范圍，即“侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名譽、榮譽”。私法中存在公共利益是價值的選擇，公共利益的范圍具體化卻是需要學者重視的發展趨勢。綜上，是否認可公共利益的存在，在民法的范圍內，屬于民法問題中的價值判斷問題，對此問題的不同回答，實際上表達了討論者對沖突利益關系進行協調的不同的價值取向。價值取向不同，價值判斷的結論就會不一樣。

四、施行綠色原則

（一）健全立法網絡

我國《憲法》第九條 、第二十六條 明確對自然資源和生態環境進行了規定，《中華人民共和國環境保護法》也是專門的部門法，上到母法，下到具體部門，都有相關的法律內容。為了進一步施行綠色原則，在縱向上，以憲法為統領、形成民法、環境保護法等全方位法律體系;在橫向上，各個部門法各司其職、分工協作、互相協調，實現綠色精神“全覆蓋”。

（二）借助法律規則

法律原則是指集中反映法的一定內容的法律活動的指導原理和準則，具有概括性和抽象性，無法具體影射案件。法的適用需要具體規則，遠離案件事實的法律原則只是無用的一堆文字，沒有任何約束力和信服力。借助法律規則，即在民法典里對民事主體規定權利義務。在這要區別民法和環境保護法的內容，二者屬不同法律部門，側重點也不同。前者針對民事法律主體需做出一般法律規則，遇到環境義務具體形式和特殊內容時則需借助準用性或援引性規則，直接搭橋到后者，這樣既區別了二者又和諧了體系，也實現了民法和環境保護法的范圍對接和功能上的互補。

（三）提供司法保障

在司法實踐中，運用法律原則去裁判案件確實存在很大問題，但從法理上來說，法律原則是可以裁判具體案件的，只是適用有具體的限制。從現實來看，綠色原則剛剛施行，沒有提供適用標準，也沒有大量指導案例，可以預測綠色原則的起步是困難的。“窮盡規則”才適用原則，為了確保綠色原則發揮作用，應提供確定的適用標準，讓案件的定性清晰明了，民法典中有具體的綠色規則則優先適用，在適當時候綠色原則可以作為輔助裁判，若無具體規則則直接適用綠色原則，讓法官在判決中使用自由裁量權詳述適用綠色原則的理由。民法典的權利保障需要民事訴訟法的落實，綠色原則也不例外。對于環境污染、生態破壞，部分享有權利的私主體可以借助民事訴訟法要求侵權責任，在無私主體主張權利時，已開辟公益訴訟來保護，利用國家這個特殊主體來進行訴訟。但這遠遠不夠，環境生態的保護需要民事訴訟法規定更為詳盡的程序保障內容。

五、結語

隨著當前有關民法總則工作的積極展開和進展，相關的具體的編纂工作早就直接進入到了實質性的發展階段。而作為民法典中非常重要的一部分，民法總則一般廣泛適用于民商法的各個規則制度之中，可以說，民法總則基本上會影響民商事立法的整個過程，因此可以直接構成民商事立法中最通用及最基礎的法律部分。當前，在我國人大常委會中就有對于《民法總則草案》的初次審議，與此同時還對外征求具體的意見和建議，這其實對于積極有效完善我國的民商事法律體系以及大力推動我國法治的體系具有非常重要的意義，也是必不可少的步驟。

參考文獻：

[1]徐國棟.我國民法總則制定中的四個問題[J].暨南學報（哲學社會科學版），2017（02）.

[2]孫憲忠，宋江濤.民法總則制定需要處理好的若干問題[J].河北法學，2017（01）.

作者簡介：

文叢，女，河南洛陽人，法律專業碩士研究生，就于職業河南護理職業學院思政部，講師，從思政課程教學工作12年。