淺析網絡銷售保健品監管的相關法律問題

關鍵詞 網絡銷售 保健食品 食品安全 法律規制

作者簡介：王凈南，大連財經學院法學院法學專業。

中圖分類號：D922.1 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.03.313

一、網絡銷售保健品法律性質概述

（一）網絡銷售保健品現象的成因

1.社會經濟的發展

在過去溫飽都解決不了的年代，保健品銷售無疑天方夜譚，隨著社會主義市場經濟的迅猛發展，人民的生活水平的確有所提高，物質生活極大富足。物質生活水平提高反而導致了一部分人過度飲酒、缺乏運動、“三高”等等，同時人們經濟收入增加，關注自身健康，追求較高質量的生活，這些因素也使得保健品銷售有了一定市場。

2.網絡銷售體系日益發達

隨著科技的進步，先進的支付手段、物流手段都使得我國的市場秩序、經濟體系悄然變化，租賃門面經營、實體店鋪經營在銷售行業中逐漸減少，取而代之的則是無房租、低成本、易宣傳的微商經營等網絡銷售手段?？梢哉f網絡體系已經覆蓋了各行各業，尤其銷售行業本身就需要宣傳，以各種媒體為媒介的廣而告之，其行業特性決定以網絡為依托是其進一步發展的必由之路。

3.網絡禁止銷售處方藥

網絡銷售興起于十多年前，發展至2005年，已經有了很多網上藥店。我國食品藥品監督管理局于2005年12月出臺了網絡禁止銷售處方藥的相關規定，但是并未禁止網絡銷售非處方藥及保健品?；谒幤愤@一產品性質的特殊性及我國網絡銷售的亂象叢生，患者還是很難信任網上購藥，導致網絡銷售非處方藥實則也并未具有太大市場。但是保健品的網絡銷售反而風生水起，占據了相關市場的半壁江山。

（二）網絡銷售保健品的法律性質

1.網絡銷售保健品不能用《藥品管理法》進行規制

首先，保健品并非藥品，雖然有些商家進行宣傳時稱之為“保健藥品”，但是我國《藥品管理法》對藥品是有著非常嚴格的界定的：藥品是指用于預防、治療、診斷人的疾病，有目的地調節人的生理機能并規定有適應癥或者功能主治、用法和用量的物質，包括中藥材、中藥飲片、中成藥、化學原料藥及其制劑、抗生素、生化藥品、放射性藥品、血清、疫苗、血液制品和診斷藥品等。而保健品根本不具有國家藥品監督管理機構認可的標志“藥準字號”，因此當網絡銷售保健品產生法律糾紛時，也不適用《藥品管理法》。

2. 網絡銷售保健品受《食品安全法》規制

保健品不具有“藥準字號”，不是藥品，保健品只能獲得“食準字號”，我們只能用《中華人民共和國食品安全法》對其進行管理，并且《食品安全法》中也明確規定保健品應當取得保健食品廣告批準文件，并聲明“本品不能代替藥物”。根據我國《食品安全法》的相關規定，保健品被稱之為“保健食品”，和特殊醫學用途配方食品、嬰幼兒配方食品等均屬于特殊食品的范疇。國家對保健食品等特殊食品進行嚴格的監督、管理。

二、網絡銷售保健品產生的相關法律問題

（一）網絡銷售保健品糾紛頻繁產生

通過微商、電商等方式進行線上銷售的保健品質量良莠不齊，無人把關，準入門檻低，這都是我們目前面對的保健食品市場現狀。2017年12月10日，公安部進行了“三打擊、一整治”的專項工作部署，根據該工作要求，重慶市公安機關破獲了冒充醫院退休專家、醫學院退休教授看病、診療，并推銷天價保健品的系列案件。重慶市公安機關一舉端掉犯罪團伙16個，搗毀生產銷售名不副實的保健品窩點30個，抓獲犯罪嫌疑人三百余名，涉案金額上千萬元。 此類案件并不是重慶地區的個例，而是全國范圍內大量存在，因此我們公安司法部門必須正視這一問題。

（二）網絡銷售保健品的法律問題分類

我國目前的保健品銷售市場準入門檻低、缺乏監管、存在問題較多、現狀堪憂。而網絡銷售的部分則更為棘手，由于信息不對稱導致的消費者一葉障目，消費者、經營者權利義務實現嚴重不對等?；诰W絡銷售保健品產生的違法犯罪行為具體又可以分為以下幾種情形：

1. 以保健食品冒充藥品

根據天津市消費者協會2016年4月發布的信息，癌癥患者家屬周女士通過朋友圈看到的“抗癌神藥”促銷信息，由于家人患癌，病急亂投醫，立刻購買了兩萬六千元的“抗癌藥物”，后經有關部門鑒定，該保健食品不具有治療功效，不是藥物，其市場價格僅為2000元。諸如此類的案件不勝枚舉，網絡銷售者對于保健食品的定性含糊其辭，打著藥品的旗號，使得患者或家屬花費了十余倍的高價購買，經濟損失兩萬余元。根據《食品安全法》的規定，保健品不應當做虛假廣告，并應當聲明“本品不能代替藥物”，那么對于本案中的網絡銷售者應當追究民事責任還是刑事責任呢？是網絡消費者退還相關費用即可，還是應當適用《刑法》立案、追訴，這都是公安司法部門面對網絡銷售保健品案件時需要解決的問題。

2. 保健食品的網絡售價虛高

保健食品的網絡銷售大多都存在抬高價格的問題，有的保健品價格翻番，有的保健品價格超出價值幾倍甚至更高，在網絡銷售的渠道中，大部分產品都是由銷售者自行定價，因此這個問題很難解決。那么在累計數額較大、情節比較惡劣的案件中，是應當以《消費者權益保護法》追究經營者的經濟責任還是以詐騙罪定罪量刑？

3.保健食品為假冒偽劣產品甚至有毒有害

根據《食品安全法》第七十五條規定，保健食品聲稱保健功能，應當具有科學依據，不得對人體產生急性、亞急性或者慢性危害。但是大部分在網絡途徑下銷售的保健品很難達到以上標準，例如某些減肥藥雖然在配料表中沒有標明但是經檢測的確采用了國家明令禁止的原料生產配置而成，該減肥產品的奇效迅速在年輕女孩間傳播開來，后造成其中的大部分使用者厭食、暴瘦、甚至患上糖尿病。

4.以銷售保健品為名的傳銷、詐騙行為

在我國已經破獲的大量傳銷案件中，不乏打著保健品直銷旗號的網絡銷售保健品團伙，這種網絡銷售多以“代理”、“發展上下線”等方式汲取大量資金，實則傳銷的變形。

以銷售保健品為名而進行的詐騙行為也不勝枚舉，在重慶市公安機關破獲的網絡銷售保健品系列案件中，有的網絡銷售者自己家的后院就是生產窩點，根本沒有標準的流水線作業，而是花幾萬元買套低端設備，以淀粉、白糖、紅糖為原料，就制造出了成本極低的“保健食品”并售以天價。

5.網絡銷售進口保健品

代購進口商品目前已經不再是個新鮮的話題，網絡銷售的保健產品中有很大一部分就是網絡銷售者通過各種途徑在國外購入的保健品，這一現象既涉及到《食品安全法》問題，也涉及到《稅法》相關問題。首先，根據我國《食品安全法》的相關規定，進口的保健食品應當是出口國（地區）主管部門準許上市銷售的產品，使用保健食品原料目錄以外原料的保健食品和首次進口的保健食品應當經國務院食品藥品監督管理部門注冊。但是我國大部分代購者甚至連外文的原料表都看不懂就給購買者推薦該保健食品，更別說不申報稅款、使國家遭受稅收損失的問題了。

三、網絡銷售保健品的法律規制現狀及不足

（一）銷售保健品的法律規制現狀

根據我國現行《食品安全法》，其中專賬對保健品的銷售進行了規制，例如第七十八條規定“保健食品的標簽、說明書不得涉及疾病預防、治療功能，內容應當真實，與注冊或者備案的內容相一致，載明適宜人群、不適宜人群、功效成分或者標志性成分及其含量等，并聲明本品不能代替藥物?！钡悄壳氨＝∑肪W絡銷售市場的亂象叢生，并未按照法律、法規的應然要求操作。且《食品安全法》也并未明確規定相應的懲處措施，違反《食品安全法》如何追責等問題。再如第八十三條規定，生產保健食品，應當按照良好生產規范的要求建立與所生產食品相適應的生產質量管理體系，定期對該體系的運行情況進行自查，保證其有效運行，并向所在地縣級人民政府食品藥品監督管理部門提交自查報告。但是這種自查的相關要求是否行之有效，如何監督，若自查不力如何追責，這些問題均缺乏相應的規定。

（二）網絡銷售保健品立法規制現狀的不足

上文所述的保健食品生產、銷售的相關法律問題在網絡銷售的途徑下則凸顯的更為嚴重，主要表現為以下幾方面：

1.網絡銷售的保健品質量把關缺乏法律規制

正如上文所述，保健食品的生產、質量主要依靠自查，本來就具有一定的自發性，而網絡銷售的保健品的購買者在收貨之前都沒有見到實物，只是靠幾張圖片、文字描述、廣告內容去考察待售的保健品質量，上當受騙的可能性極大。而針對這一現象，并未見明確的法律法規進行有效的規制或預防。

2.網絡銷售保健品售后服務維權難

網絡銷售的途徑之下，僅依靠一個賬號、用戶名營業，由于無實體店，很多網絡銷售者甚少考慮售后服務。很多保健品生產者都是抱著“吃不好也吃不壞”的理念，在銷售保健品時以次充好、售以天價。若有購買者提出關于效果的疑問、售后的相關要求，銷售者解釋牽強，甚至不惜拉黑購買者，僅做一錘子買賣賺錢。無論是《消費者權益保護法》還是《食品安全法》，均未對這類保健品未見效果、維權難、舉證難的問題進行相關規定，這也是亟待解決的一個問題。

3. 網絡銷售假冒偽劣保健品后果嚴重

網絡售假的問題早已是老生常談，但是當網絡售假涉及到保健品時，問題則更為嚴重。保健品的使用群體大多為老年人或身體微恙人群，網絡銷售的保健品沒有固定銷售地點、門面、易于逃避檢查、缺乏監管、質量堪憂，更有甚者有的還是有毒有害保健食品，網絡銷售使其泛濫在一部分人的朋友圈中，形成銷售鏈、受害鏈，社會危害性較大，法律后果嚴重。

四、網絡銷售保健品的立法完善建議

（一）網絡銷售保健品應當統一監管

網絡絕非法外之地，網絡銷售保健品更是如此。目前我國《食品安全法》中規定“國家對保健食品等特殊食品進行嚴格的監督、管理?！惫P者認為，對于以網絡為依托進行銷售的保健品也應當形成統一的監督、管理模式，以彌補目前我國立法現狀的缺失。

（二）網絡銷售保健品法律規制應當系統化

目前，我國關于網絡銷售保健品的法律規制較為零散，散見于《消費者權益保護法》、《食品安全法》、《廣告法》、《經濟法》，若上升到犯罪的高度則由《刑法》來制裁。筆者認為，基于目前我國保健品網絡銷售泛濫的社會現實情況來說，必須將網絡銷售保健品的法律、法律形成一個更為完整的系統，這一工作可以通過公安司法機關出臺相關具有法律效力的文件來實現。給執法部門以統一標準，以解決網絡銷售保健品的相關案例何時用什么法律法規進行規制；違法與犯罪的界限何在；《消費和權益保護法》與《食品安全法》的管轄區分何在等問題。

（三）通過立法完善提高群眾法律意識

法律的作用包括指導作用、規制機能等，完善立法并開展普法工作，可以使得群眾提高法律意識，減少受騙上當的情況發生，并通過“群眾路線”、“群眾舉報”、警民配合，將網絡銷售保健品中的違法、犯罪者盡早繩之以法，而使得這一行業更為規范。

注釋：

王旭東.重慶破獲假冒醫院專家銷售保健品系列詐騙案.人民公安報.2017（12）.

參考文獻：

[1]食品安全法律法規規章政策匯編.中國民主法制出版社.2015.

[2]全國人大常委會法制工作委員會行政法室.中華人民共和國食品安全法解讀.2015.

[3]曾祥華.食品安全法治熱點事件評析.法律出版社.2017.