互聯網金融格局下非法集資危局及其化解

胡媛媛　孫文淑　楊維

摘 要 互聯網金融作為傳統金融與網絡技術相結合的創新金融模式，一定程度上改變了小微企業的融資困境，沖擊了傳統金融的固有模式。但是由于互聯網金融具有天然涉眾性等的特點，使其在發展過程中往往會牽涉到非法集資的“雷區”。本文梳理了互聯網金融格局下兩種難以與非法集資劃清界線的典型業務模式，從不同角度分析互聯網金融頻繁觸及非法集資“紅線”的原因，提出在尊重金融創新與金融自由的前提下，厘清相關各方主體的責任邊界，是我國互聯網金融實現優化金融配置的重要路徑。

關鍵詞 互聯網 金融 創新 非法集資

作者簡介：胡媛媛、孫文淑、楊維，安順學院政法學院。

中圖分類號：D922.28 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.01.041

互聯網金融是指依托于大數據、云計算、搜索引擎等互聯網工具與移動通訊技術實現資金融通、支付和信息中介等業務的新興金融模式?！盁o論在貨幣支付還是貨幣融通領域，互聯網與金融兩者都在邁向深度融合，這預兆著互聯網金融時代的到來。”在互聯網金融格局下興起的第三方支付、股權眾籌融資、網絡信貸、大數據金融、互聯網信托等金融創新業務的蓬勃發展對傳統金融行業造成沖擊?；ヂ摼W金融所獨具的高度智能化及虛擬化，使交易變得便捷，起到了優化金融資源配置的重要作用。

然而，如今互聯網金融的發展過程面臨著門檻不清、標準不嚴、監管缺失的尷尬狀態，使互聯網金融處于危機四伏的灰色地帶，極易觸碰“非法集資”的法律紅線。

2016年，以e租寶為代表的互聯網金融非法集資案引發了各方關注。“該案借助互聯網非法吸收115萬余公眾資金，累計人民幣762億余元。”不難看出，互聯網金融時代，由于其本身具有虛擬性特點，使其不受時空的限制，極易碰觸“非法集資”犯罪的紅線，導致涉嫌非法集資的涉眾面更廣、資金眾多、關系復雜，給投資者的財產安全、社會的金融穩定以及國家的經濟秩序帶來新的威脅。

所謂“非法集資”是指法人、其他組織或者個人，未經有權機關批準向社會公眾募集資金的行為。非法集資罪在我國現有的法律語境中并非是一個獨立的罪名，根據《最高人民人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》從法律要件和實體要件兩個方面對非法集資進行了界定，認定非法集資罪是對“非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款罪”、“集資詐騙罪”、“欺詐發行股票、債券罪”、“擅自發行股票、債券罪”、“組織、領導傳銷活動罪”、“非法經營罪”、“擅自設立金融機構罪”該類型犯罪行為的統稱。

在集資過程中如果滿足非法性、公開性、利誘性、社會性四要件，極有可能演化為非法集資，進入刑法所規制的領域。在我國，互聯網金融作為一種新興發展的金融模式，在發展初期的探索過程中，由于法律與監管的滯后性，沒有為互聯網金融搭建一個良好的制度平臺。而金融的安全又直接牽動著整個社會的神經，因此在鼓勵金融創新的同時也要規制金融的風險。

一、互聯網金融整體格局

我國目前的互聯網金融發展格局，是由傳統的金融機構和非傳統金融機構共同組成。傳統的金融機構互聯網化主要表現為傳統金融業務開展為“線上服務”，例如網上銀行業務等，非金融機構主要是指利用互聯網技術進行的金融業務，例如以阿里金融為代表的金融運行平臺、以P2P為代表的網絡借貸平臺、以股權眾籌為代表的網絡投資平臺以及第三方支付平臺等。

二、互聯網金融格局下主要融資模式的非法集資風險

在互聯網金融格局下，股權眾籌模式與P2P網絡借貸模式屢次觸及非法集資的紅線。

（一）股權眾籌模式中的非法集資風險

“股權眾籌”是企業利用眾籌平臺，出讓部分股份向投資人籌集資金，并向出資人承諾分配股息、紅利的新興融資方式。根據最高人民法院司法解釋，“未經國家有關主管部門批準，向社會不特定對象發行、以轉讓股權等方式變相發行股票或者公司、企業債券，或者向特定對象發行、變相發行股票或者公司、企業債券累計超過200人的，應當認定為刑法第一百七十九條規定的‘擅自發行股票、公司、企業債券”。在實踐過程中，無論是線下的股權投資與線上的股權投資，都受到投資人數不超過200人的限制。一旦突破限制，沒有得到相關部門的批準，即將要面對被追究刑事責任的風險。目前互聯網眾籌平臺的資質審核機制尚未完善健全，導致無法對眾籌項目進行有效的篩選與甄別。使得部分不法分子假借眾籌之名，以虛構項目、欺騙公眾的方式，非法占有投資人的資金。2016年6月，因“宏力能源”項目涉嫌欺詐發行股票，而導致36氪股權眾籌平臺被推上輿論的風口浪尖。

（二）P2P模式中的非法集資風險

P2P網絡貸款，英文名稱Peer to Peer Lending，即個人對個人網絡貸款。簡而言之，是指個體與個體之間以P2P網絡貸款平臺為中介，實現直接借貸。P2P網絡貸款平臺發展之初主要為借貸人與貸款人之間提供信息咨詢，處于單純的居間人角色。使得金融借貸雙方避免了冗長的程序，從而提高了借貸效率，進一步拓展了普惠金融的廣度和深度。

但是，由于P2P網絡貸款平臺爆發式野蠻生長，致使P2P網絡貸款平臺自身存在具有較大法律爭議，為其發展前景埋下巨大不確定性。我國P2P網絡貸款平臺在自身經營過程中打造信貸理財業務，形成以理財產品的方式來兜售債權，演化成為資金池。沒有實現借貸雙方的資金流轉分離，使平臺經營者可以對交易直接介入，進而控制平臺內的資金。這樣的金融模式具備了吸儲、轉貸款的銀行業務功能，異化成為“影子銀行”涉嫌非法集資犯罪。

部分P2P網絡貸款平臺為積聚更多的投資人，采取為借貸雙方的交易提供附加的信用支持，在這種信用附加模式的催化下使其很有可能演變成為擔保公司，對貸款項目進行擔保。如紅嶺創投平臺開設的“代墊本金”方式，由于事前審核不補充、事中監管不到位導致大量借款人“跑路”，造成紅嶺創投上億的壞賬。同時，P2P網絡貸款平臺出現了大量的“龐氏騙局”。一些 P2P網絡借貸平臺的經營者，散發虛假的高收益借款信息，采用借新還舊的方式籌集到大量資金。在這種危若累卵的模式下資金鏈隨時都有可能斷裂，此類模式嚴重涉嫌集資詐騙罪。如2016年，“e租寶”實際控制人丁寧因涉及詐騙罪、非法吸收公眾存款等罪被依法逮捕。endprint

三、互聯網金融格局下融資行為涉嫌非法集資風險的化解對策

（一）法律規制適度讓位于金融自由

我國目前關于非法集資的刑法條文制定于20世紀末，非法集資的罪名構成要件以及適用并沒有充分考慮到互聯網金融創新。目前非法集資存在低入罪門檻的問題，主要是指“非法吸收存款罪”以及“擅自發行股票、債券罪”所規制的金額、人數標準?；ヂ摼W金融不受時空限制的特點使其天然具有涉眾性，導致往往可以輕易突破“非法吸收存款罪”、“擅自發行股票、債券罪”所設定的金額、人數限制?；ヂ摼W的生存空間需要一定的金融自由?！敖鹑谧杂杀憩F為法律對金融行為條件的放寬，以及強制性規范更多地吸收任意性規范的理念?！眹艺w上對于互聯網金融中的金融創新發展持有“鼓勵創新、防范風險、趨利避害、健康發展”的肯定態度。打破法律語境中為互聯網金融發展所套著的非法集資“魔咒”，應該對現行法律進一步進行解釋，形成完整的法律法規體系，使其以更加開放的心態去接納互聯網金融，既達到了使互聯網金融發展的法律空間拓寬，同時也符合法律經濟學的理念。在金融市場，既要預防互聯網金融中非法集資風險的不可控，同時要激發互聯網在融資和投資方面的活力，力圖實現資金優化配置。

（二）落實監管主體職責

互聯網金融頻頻觸及非法集資的紅線，監管模式的轉換以及監管效果的優化值得思考?；ヂ摼W金融的發展，本著構建多層次金融體系，實現“普惠金融”的發展目標。但如果缺乏相應的監管，極易發生異化，金融創新成為部分不法分子進行非法集資的幌子。互聯網金融模式多樣、風險較高、所牽連的社會方面復雜。要求不同監管主體達成互相協作、形成合力，大力發揮金融監管協調部際聯席會議制度的作用。保監會、銀監會、證監會、人民銀行應當從宏觀層面把握互聯網金融面臨的風險，對不同層面的監管政策進行動態的監測評估。努力建立完善的互聯網金融數據統計監測體系，各監管主體按照不同的監管職責，分工負責各自有關互聯網金融的數據統計監測工作，以求達到數據和信息在市場上透明共享。監管過程中要貫徹“實質重于形式”原則，透過金融業務的表象形態看清金融業務實質，將投資、融資的各個環節連接起來，對不同業務的性質進行甄別，根據業務所涉及的范圍、業務具體功能及其所牽涉的法律屬性來開展明確的監管規制。對于互聯網金融的業務是否是金融創新，監管主體必須明確指示，是鼓勵還是試點或者是禁止。

（三）完善征信體系，營造良好的金融生態環境

我國征信體系目前在建設過程中應該構建風險信息共享平臺，建立個人信息數據庫，提高失信成本，加大對失信行為的懲罰力度。對于金融產品和金融業務采取信息披露、風險提示制度，使投資者充分了解業務信息，互聯網金融的從業機構要定時向投資者公布其經營信息，可以使投資者了解其所進行的投資，促使互聯網金融的從業機構實現穩健經營。互聯網金融的從業機構需要向各方參與者詳細闡述其運作模式以及各方參與者自身享有的權利和履行的義務，并進行必要的風險提示。互聯網金融從業機構應該謹慎甄別不同投資者的身份，對客戶風險承受能力進行合理分析，將投資者自身的投資能力與風險承受能力相匹配。

（四）加強互聯網金融自律組織的引導

互聯網金融的健康發展，要走市場自律為主，行政監管為輔的發展道路，自律組織要有影響力，不斷探索互聯網金融的發展道路以及發展邊界。中國互聯網金融協會應該區別不同業務類型分別指導，制訂適合不同類型的經營管理規則和行業標準。自律組織整合行業力量，有力監督互聯網金融發展，規劃行業發展前途，使行業達到陽光、規范發展。同時，協會應該明確自律懲戒機制，切實規制行業標準對行業亂象進行約束。加強自律守法意識，促使互聯網金融從業機構在法律規制下綠色發展的正面形象，營造誠信規范發展的社會氛圍。

四、結語

雖然互聯網金融格局下的業務模式多為金融創新，但互聯網金融在自身發展過程中仍要對金融創新保持敬畏。在互聯網金融屢次觸及非法集資紅線的現狀下，如何化解非法集資的危局是本文主要探討的問題?？紤]到目前該領域的法律滯后，法律為金融創新所營造的發展空間過于狹小，以及現實生活存在的以金融創新為名行非法集資之實的“偽互聯網金融”現狀，都是互聯網金融頻繁觸及非法集資“紅線”的重要原因。本文綜合不同角度提出化解互聯網金融格局下非法集資危局的對策，以期互聯網金融發展有良性的生態環境。

參考文獻：

[1]李有星、陳飛、金幼芳.互聯網金融監管探析.浙江大學學報（人文社會科學版）.2014（4）.

[2]宋寒亮.我國股權眾籌法律規制的困境與出路.大連理工大學學報（社會科學版）.2017（2）.

[3]劉為波.《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的理解與適用.人民司法.2011（5）.

[4]劉憲權.論互聯網金融刑法規制的“雙面性”.法學家.2014（5）.

[5]張燕琳.互聯網金融中的非法集資犯罪研究.湖南大學.2015.

[6]馮果、蔣莎莎.論我國P2P網絡貸款平臺的異化及其監控.法商研究.2013（5）.

[7]張雨潤.金融自由和安全的法律平衡.法學家.2005（5）.endprint