如何防范遺囑公證的風(fēng)險

2014-04-29 00:00:00張維

決策與信息·下旬刊 2014年4期

[摘要]隨著糾紛的增多，現(xiàn)在更多的人愿意選擇采用立遺囑并到公證處公證的方式來找一位繼承人。作為公證員來說，在立遺囑公證的過程中怎樣才能有效保證立遺囑人和受益人的合法權(quán)益，又注意防范在公證遺囑中的風(fēng)險，是公證員面臨的重大課題。

[關(guān)鍵詞]防范；遺囑公證；風(fēng)險

遺囑公證是國家公證機關(guān)根據(jù)立遺囑人的申請，按照法定程序證明立遺囑人設(shè)立遺囑的行為的真實性、合法性的活動。【1】遺囑公證是多年來一直是公證機構(gòu)的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，也是體現(xiàn)公證機構(gòu)權(quán)威的重要公證業(yè)務(wù)。

但隨著公證機構(gòu)外部環(huán)境的變化，隨著社會糾紛日益增多、日益復(fù)雜，特別是公證相關(guān)法律法規(guī)的出臺，遺囑公證細則等的頒布，公證遺囑所面臨的許多問題逐漸凸現(xiàn)出來，嚴重制約著遺囑公證的生存和發(fā)展。

辦理遺囑公證存在哪些風(fēng)險，以及如何防范此類風(fēng)險的發(fā)生呢？

一、立遺囑人的身份確認

隨著科技進步的不斷發(fā)展，現(xiàn)今社會造假技術(shù)越來越多。有的當事人為了將財產(chǎn)據(jù)為已有，就找假的父母，辦理假的身份證件來到公證處辦理遺囑。用高科技手段造假的行為層出不窮。如果當事人合謀，又輔以高科技手續(xù)，公證員就很難分辯出來，從而造成錯假證的出現(xiàn)。筆者就碰到過假的當事人持假的身份證件來辦理遺囑公證的情形，由于筆者審查較嚴，從當事人的言談舉止中查出馬腳，從而避免了一件錯證的出現(xiàn)。

二、對遺囑人行為能力的審查

當事人到公證處來申辦遺囑公證的時候，大多數(shù)都是老年人居多。一般我們要求本人親自到場，便于查看當事人的身體狀況、精神狀態(tài)及書寫、言談等方面的能力。還可以通過詢問當事人的家庭狀況、親屬關(guān)系狀況來辨別立遺囑人說的是不是假話。在公證實踐中，常常有受益人陪同當事人共同到公證處的情況，在這種情況下，需要受益人回避，由公證員向當事人進行單獨詢問，主要是看當事人是否受欺詐、脅迫等情形的存在。在公證遺囑中，還常常能遇到有重病在身，臥床不起的老人的子女要求公證員去醫(yī)院或到其家中辦理公證遺囑的情況。這樣的情況公證員要慎重對待。有的老人因為重病或身體原因已經(jīng)導(dǎo)致精神模糊，談吐受限，無法表達自己的真實意愿，這樣的情況一般不予受理為好。如果在醫(yī)院重病的病人確實要辦理的情況下，我們建議其提交具有相應(yīng)資質(zhì)的醫(yī)療機構(gòu)或司法鑒定部門出具的其具有完全行為能力的醫(yī)學(xué)證明，以防止可能出現(xiàn)的糾紛和風(fēng)險。筆者就曾經(jīng)到醫(yī)院辦理過公證遺囑，因怕日后出現(xiàn)糾紛，由醫(yī)院出具了一份當事人具有完全民事行為能力的證明，后來該遺囑在法院開庭的審理的過程中，這份證明被法院采信，有力的維護了公證遺囑的效力。

三、注意審查遺囑是否當事人的真實意思表示

遺囑必須是立遺囑人的真實意愿，不能有脅迫、欺詐等情況。不能受別人，特別是受益人的意思所左右。因此要求公證員在辦理遺囑時，必須要求受益人回避，尤其是錄像時受益人絕對不能在現(xiàn)場。第二公證員應(yīng)向立遺囑人詳細告知遺囑的后果、效力、撤銷等情況。三是因為立遺囑的人大部分是老年人，要求公證員交流時一定要耐心細致。筆者就碰到這樣一個案例：七旬老人孫某在三個子女的陪同下到公證處，要求將老人名下的房產(chǎn)留給三個子女。筆者在對老人進行單獨詢問的時候，發(fā)現(xiàn)老人滿臉不情愿，并對公證員的詢問支支吾吾。經(jīng)過詳細詢問，老人道出實情：原來老人已喪偶，想再找個老伴共同生活，但三個子女不同意，并威逼老人將現(xiàn)有的一套房產(chǎn)立遺囑留給子女。老人不同意但又拗不過子女，被逼無奈才來到公證處。了解真相后，筆者拒辦了當事人的遺囑公證，并對當事人的三個子女進行了嚴肅批評，并對他們講解了相關(guān)的法律規(guī)定，三個子女聽完后表示接受批評，并向老人道了歉，事情得以解決。

四、詳細審查遺囑的內(nèi)容

在辦理公證遺囑時，不能僅僅就當事人的行為進行公證，對遺囑的內(nèi)容一定要仔細審查，因為這不但關(guān)系到所立遺囑的內(nèi)容是否合法有效，而且還關(guān)系到公證的效力是否得到認可。

（一）遺囑人只能立遺囑處理屬于自己的財產(chǎn)

立遺囑時，應(yīng)當首先審查遺囑是不是遺囑人的個人財產(chǎn)。如果不是個人財產(chǎn)，必須搞明白其立遺囑所涉及財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)范圍，看看是個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)，是否涉及其他共有人，是否有夫妻財產(chǎn)約定等。有些財產(chǎn)不能只看權(quán)證，還要有其他單位的相關(guān)證明：如房管部門的房權(quán)證上注明：單獨所有，實際很有可能房產(chǎn)是夫妻共同財產(chǎn)。

（二）遺囑的內(nèi)容不能違反相關(guān)的法律法規(guī)和社會公德

遺囑的內(nèi)容不能有違反法律、法規(guī)的情形，還要注意相關(guān)法律中關(guān)于保留份額的問題。如《繼承法》第19條：“遺囑應(yīng)當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額。”《繼承法意見》第37條第1款：“遺囑人未保留缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的遺產(chǎn)份額，遺產(chǎn)處理時，應(yīng)當為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)，所剩余的部分，才能參照遺囑確定的分配原則處理。”【2】

五、夫妻共同遺囑問題

夫妻二人共同立遺囑的情況，在法律和相關(guān)法規(guī)中沒有涉及。但實際操作中不提倡兩人立共同遺囑。如《遺囑公證細則》中規(guī)定：“兩個以上的遺囑人申請辦理共同遺囑公證的，公證處應(yīng)當引導(dǎo)他們分別設(shè)立遺囑”；“遺囑人堅持申請辦理共同遺囑公證的，共同遺囑中應(yīng)當明確遺囑變更、撤銷及生效的條件。”【3】

由此可見，兩個當事人共同立遺囑是有弊端的，假如一個當事人死亡，另一個當事人想修改遺囑，如何辦理？如果一個當事人想修改遺囑，另一個不同意改，怎么辦？凡此種種，不一而足。因此作為公證員應(yīng)該建議兩個當事人分別設(shè)立遺囑，如此，既有利遺囑的實現(xiàn)，也有助于保護受益人的權(quán)益以及維護公證的權(quán)威性。

六、遺囑公證的告知義務(wù)

《公證法》及《公證程序規(guī)則》已經(jīng)明確了公證處的告知義務(wù)及告知內(nèi)容，建議公證員擬訂專門的遺囑公證告知書，一是有利于規(guī)范遺囑公證的操作程序及告知的各項內(nèi)容，二是有利于讓當事人心中有數(shù)，規(guī)范其行為，三是有利于提高公證書的效力。

七、詳細記載詢問筆錄內(nèi)容

遺囑的詢問筆錄應(yīng)當盡可能的詳盡，也是防范遺囑公證風(fēng)險的有力屏障。詢問時應(yīng)當二人進行詢問，可以一人記錄，另一人詢問。其內(nèi)容一般應(yīng)當包括以下內(nèi)容：

（一）當事人的身份，性別，住址、年齡及聯(lián)系方式等。

（二）當事人立遺囑時的身體條件、情況狀態(tài)及有無被欺詐、脅迫等。

（三）遺囑所處分的財產(chǎn)情況，以房產(chǎn)為例：應(yīng)包括坐落位置、面積、房產(chǎn)證號、土地證號等等。

（四）受益人的基本情況，遺囑人的家庭狀況等。

（五）詢問立遺囑人為什么要將財產(chǎn)遺留給受益人。

（六）詢問立遺囑人以前是否立過公證遺囑或辦理過遺贈扶養(yǎng)協(xié)議等。

（七）側(cè)面詢問，從別的方面看立遺囑人所說的話是否有前后矛盾之處，是否真實意愿。

（八）詳細告知遺囑的法律后果及撤銷條件等。

八、在辦理公證遺囑時，應(yīng)當采取錄音、錄像加拍照等方式，洗相及刻盤時建議多洗幾套，以防日后滅失

辦理公證遺囑應(yīng)當由兩名公證人員辦理，其中承辦公證員應(yīng)當全程進行操作，特殊情況下只能由一名公證員辦理時，應(yīng)當請一名無利害關(guān)系的見證人在場，見證人應(yīng)當在筆錄和遺囑及相關(guān)材料上簽名確認。