中外合資公司股東拒絕出資的法律責(zé)任以及實(shí)踐操作

[摘要]在中外合資有限責(zé)任公司中，會(huì)出現(xiàn)部分股東不繳付后期出資，以致公司出資無(wú)法到位。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行相關(guān)法規(guī)，其他股東以及公司可以采取的民事、行政等途徑尋求救濟(jì)，追究不出資股東的相關(guān)法律責(zé)任。然而在實(shí)踐操作中，在現(xiàn)行法框架下的救濟(jì)途徑都會(huì)遭遇一定的困境。在這一問(wèn)題上，應(yīng)當(dāng)注重立法時(shí)的銜接，減少此類困境的發(fā)生。

[關(guān)鍵詞]合資公司；拒絕出資；法律責(zé)任；困境

[中圖分類號(hào)]F832[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A[文章編號(hào)]1005-6432（2013）28-0057-03

問(wèn)題的提出：甲中外合資有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本1000萬(wàn)元，實(shí)繳資本500萬(wàn)元，有股東A、B。A股東認(rèn)繳出資300萬(wàn)元，已繳出資150萬(wàn)元，B股東認(rèn)繳出資700萬(wàn)元，已繳出資350萬(wàn)元，章程約定A、B股東需在2012年×月之前，繳納第二期各自出資。在×月前的一個(gè)月，B股東遲遲不進(jìn)行出資準(zhǔn)備，也無(wú)出資跡象，經(jīng)A股東多次催繳仍不進(jìn)行第二期出資，亦拒絕出售該股權(quán)。此時(shí)，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法的規(guī)定，A股東可采取的措施有哪些？在實(shí)踐中的操作性又如何呢？

1根據(jù)《公司法》提起訴訟

11相關(guān)法律規(guī)定及分析

我國(guó)《公司法》對(duì)于股東拒絕履行出資義務(wù)的規(guī)定，僅有第28條第2款，言即：“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”就該法條可見(jiàn)，已出資股東向法院提起訴訟，應(yīng)屬正當(dāng)。且，根據(jù)《公司法解釋三》第13條第1款之規(guī)定：“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。”該甲公司也可以作為訴訟主體對(duì)未出資股東提起訴訟。關(guān)于公司為何可以作為此類訴訟的主體，筆者更傾向于將公司作為主體的訴訟定義為“侵權(quán)之訴”。原因有二，其一是章程是股東之間的約定，公司不作為章程的簽訂主體，無(wú)法從章程中獲得股東的承諾。其二，股東拒絕履行出資義務(wù)，對(duì)于公司的資本充實(shí)產(chǎn)生的損害，基于此，公司產(chǎn)生了對(duì)未履約股東的訴權(quán)。

12實(shí)踐操作以及困境

如果采用基于《公司法》以及《司法解釋三》提起訴訟的方式，可能會(huì)產(chǎn)生以下一些問(wèn)題。

（1）小股東無(wú)法讓公司提出訴訟。通常在公司運(yùn)營(yíng)中，大股東是公司公章的實(shí)際掌控者，小股東無(wú)法以公司名義出具任何文書(shū)，從而也無(wú)法提起訴訟。

（2）無(wú)論是以公司名義還是以股東名義提起訴訟，都必須證明該未繳納出資的股東確實(shí)在約定繳納期間到期后，仍然未繳納出資。即該拒絕出資的股東已經(jīng)實(shí)際違約或?qū)嶋H侵權(quán)。在繳納期限未到之前，即使該未出資股東態(tài)度消極，其他股東也無(wú)能為力。

（3）股東以自身名義提起訴訟，又意圖在到期前提起訴訟，需證明該未出資股東預(yù)期違約之存在。但無(wú)論是到期后起訴還是以預(yù)期違約為由起訴，都可能產(chǎn)生同一個(gè)問(wèn)題：遭到行政機(jī)關(guān)的處罰。下文將詳細(xì)討論行政途徑。

2行政途徑

21現(xiàn)行法律規(guī)定

《〈中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的若干規(guī)定〉的補(bǔ)充規(guī)定》第2條：“中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，……”

筆者認(rèn)為，根據(jù)此條之規(guī)定，如果各股東能夠協(xié)商一致，向商委報(bào)批不失為一個(gè)辦法。《公司法》第200條，“公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款?！薄吨型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的若干規(guī)定》（下稱《合資出資規(guī)定》）第6條：“合營(yíng)各方繳付第一期出資后，超過(guò)合營(yíng)合同規(guī)定的其他任何一期出資期限三個(gè)月，仍未出資或者出資不足時(shí)，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)會(huì)同原審批機(jī)關(guān)發(fā)出通知，要求合營(yíng)各方在一個(gè)月內(nèi)繳清出資。未按照前款規(guī)定的通知期限繳清出資的，原審批機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷(xiāo)對(duì)該合營(yíng)企業(yè)的批準(zhǔn)證書(shū)?！?/p>

22實(shí)踐操作以及困境

（1）從理論上看，如果中外雙方由于無(wú)法按期履行出資，可能會(huì)不同步履行出資，可以向商委重新報(bào)批。但實(shí)踐操作中，何為特殊情況，何種情況會(huì)通過(guò)審批，以及如果大股東拒絕出資也拒絕向商委提出重新審批，則該審批程序的實(shí)施仍不具有可操作性。

（2）根據(jù)《公司法》第200條的規(guī)定，一旦逾期，將面臨登記機(jī)關(guān)，即工商局的罰款處罰。就該法條本身來(lái)看，其并未明確表述處罰對(duì)象究竟為公司還是為出資之股東。根據(jù)語(yǔ)言之表述，“公司發(fā)起人、股東”是該條款的主語(yǔ)。似乎工商局的實(shí)際處罰對(duì)象應(yīng)為未出資的股東。然而，根據(jù)筆者向上海地區(qū)工商局咨詢的結(jié)果，此項(xiàng)處罰的主體同時(shí)是公司和未出資股東。因此，對(duì)于已出資股東來(lái)說(shuō)，實(shí)際也無(wú)辜遭受牽連。

（3）根據(jù)《合資出資規(guī)定》之規(guī)定，中外合資企業(yè)可能會(huì)遭受企業(yè)被注銷(xiāo)的命運(yùn)。雖然，根據(jù)該條款表述，似乎行政機(jī)關(guān)以及審批機(jī)關(guān)（即商委，下稱商委）有命令未出資股東及時(shí)出資的權(quán)力，同樣的，在《公司法》第200條中，也有“責(zé)令改正”的表述。但此類命令均仍然需要該股東逾期不繳納后方能實(shí)施。但根據(jù)筆者向商委以及工商局電話咨詢所知，在該繳納期限未到之前，商委以及工商局無(wú)權(quán)介入公司內(nèi)部運(yùn)營(yíng)，也無(wú)權(quán)對(duì)消極出資的股東發(fā)出任何命令。

（4）工商局對(duì)于逾期出資的企業(yè)以及股東的處罰，無(wú)任何暫緩之余地。即使進(jìn)入訴訟程序，也無(wú)法中止對(duì)處罰的時(shí)限計(jì)算。因此可以算是不可避免。

由此可見(jiàn)，在行政方面，未出資股東既無(wú)法避免被實(shí)際處罰，也無(wú)法尋求事先的行政幫助。這主要是因?yàn)?，按時(shí)出資時(shí)公司以及股東的義務(wù)，而在未違反該義務(wù)之前，行政機(jī)關(guān)無(wú)法接入公司日常的運(yùn)營(yíng)活動(dòng)。

那么在此種無(wú)可避免的情形之下，出資股東有無(wú)其他替代途徑呢？

3替代出資

31現(xiàn)行法規(guī)定及分析

本文中所謂替代出資，乃是在出資期到期之前由其他股東替代出資。出資期到期后替代出資此處不贅。就目前現(xiàn)行法規(guī)定來(lái)看，僅有《公司法》第199條對(duì)于公司設(shè)立登記時(shí)的替代出資有概括性規(guī)定，此處不贅。根據(jù)中國(guó)政法大學(xué)教授趙旭東的觀點(diǎn)（載于《人民法院報(bào)》，2002年2月1日），認(rèn)為允許其他股東進(jìn)行替代出資，但未詳述理由。筆者認(rèn)為，如果將股東之間的出資義務(wù)理解為彼此之前的債權(quán)關(guān)系，則當(dāng)僅存在兩個(gè)股東時(shí)，替代出資并未實(shí)際影響相互之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；若存在多個(gè)股東時(shí)，由其中某一個(gè)股東進(jìn)行替代出資，乃可以認(rèn)為是其他股東將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給該股東，而債權(quán)的轉(zhuǎn)移在通知債務(wù)人時(shí)對(duì)債務(wù)人生效。從這個(gè)角度來(lái)看，替代出資并不有損于未出資股東的利益，又有利于公司的資本充足，還能避免公司遭到行政處罰，對(duì)于中外合資企業(yè)更可免于被注銷(xiāo)。而且，此種替代出資實(shí)際仍然以未出資股東名義進(jìn)行出資，只是實(shí)際繳付現(xiàn)金的主體由他人代替。又由于目前我國(guó)沒(méi)有法律規(guī)定，筆者傾向于認(rèn)為，此種操作是法律目前允許的。

32實(shí)踐操作以及困境

此種方式在實(shí)踐操作中可能存在的問(wèn)題是：①如何以未出資股東的名義出資；②驗(yàn)資中，驗(yàn)資機(jī)構(gòu)通常需要提供各方的入賬憑證，未出資方的入賬憑證能否獲得。整體來(lái)說(shuō)，筆者認(rèn)為，如果行政機(jī)構(gòu)不將替代出資認(rèn)定為虛假文件或欺詐手段，則該方案是較為可行的一種解困方式。

4股東失權(quán)

41現(xiàn)行法規(guī)定及分析

《公司法解釋三》第18條：“有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格……”《合資出資規(guī)定》第7條第1款：“合營(yíng)一方未按照合營(yíng)合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約。守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在一個(gè)月內(nèi)繳付或者繳清出資。逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合營(yíng)合同中的一切權(quán)利，自動(dòng)退出合營(yíng)企業(yè)?！眹?guó)務(wù)院法制辦公室對(duì)《商務(wù)部關(guān)于請(qǐng)對(duì)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資及外商投資企業(yè)清算相關(guān)行政法規(guī)條文具體應(yīng)用問(wèn)題予以解釋的函》的復(fù)函：“要求原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)解散合營(yíng)企業(yè)或者申請(qǐng)批準(zhǔn)另找合營(yíng)者時(shí)，原審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)法院或者相關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決，認(rèn)定合營(yíng)的另一方構(gòu)成《合資出資規(guī)定》第7條所稱的違約行為，批準(zhǔn)解散合營(yíng)企業(yè)或者批準(zhǔn)守約方另找合營(yíng)者承擔(dān)違約方在合營(yíng)合同中的權(quán)利和義務(wù)?！鄙虾８咴涸凇豆痉ń忉屓分罢J(rèn)為，章程可以對(duì)股東除權(quán)做出規(guī)定。目前因《公司法解釋三》對(duì)除權(quán)制度做出規(guī)定，筆者則認(rèn)為此觀點(diǎn)暫未獲得法律的認(rèn)可。

根據(jù)《公司法》解釋的規(guī)定，所用表述是“未履行出資義務(wù)或抽逃全部出資”，對(duì)比該解釋的征求意見(jiàn)稿中，增加一項(xiàng)“未適當(dāng)履行出資義務(wù)”，可以得出結(jié)論，普通有限責(zé)任公司如果意圖對(duì)未出資股東實(shí)施除權(quán)，則必須該股東未將任何資產(chǎn)注入公司，如果該股東注入了部分資產(chǎn)，其余認(rèn)繳出資不到位，則無(wú)法對(duì)其進(jìn)行除權(quán)。而且對(duì)完全未出資股東的除權(quán)需經(jīng)過(guò)股東大會(huì)決議，可見(jiàn)，我國(guó)對(duì)于普通有限責(zé)任公司的股東除權(quán)制度的限制相當(dāng)之大。但對(duì)于中外合資企業(yè)，則除權(quán)程序相對(duì)寬松。僅需催告一個(gè)月后就可以使該方自動(dòng)退出合營(yíng)企業(yè)。即使需要法院或仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，如果程序運(yùn)行較快，仍然有可能在3～4個(gè)月內(nèi)，獲得該判決。此時(shí)工商機(jī)關(guān)還未進(jìn)入勒令繳付以及注銷(xiāo)合營(yíng)企業(yè)的程序。在該企業(yè)自行退出之后，其他股東可以向商委要求另找合營(yíng)方。

42實(shí)踐操作的困境以及建議

就《合資出資規(guī)定》規(guī)定，似乎除權(quán)程序十分簡(jiǎn)單。但根據(jù)筆者向工商部門(mén)以及商委咨詢關(guān)于股東除權(quán)的程序，實(shí)踐中仍需經(jīng)過(guò)一定的程序。通常所需材料包括，證明該股東確實(shí)到期未出資的證明（如上文法條已知，為法院以及仲裁機(jī)構(gòu)的判決），上海地區(qū)商委需要其他按期繳納股東的董事會(huì)成員出席后的董事會(huì)決議，而其他地區(qū)則需要股東會(huì)除權(quán)決議。根據(jù)以上答復(fù)可以看出，實(shí)踐操作中即使是中外合資企業(yè)要進(jìn)入除權(quán)程序也是十分苦難的。即使在上海地區(qū)，小股東的董事會(huì)席位過(guò)少，可能不符合召開(kāi)董事會(huì)的條件，無(wú)法達(dá)成董事會(huì)協(xié)議。

筆者認(rèn)為，股東失權(quán)制度其實(shí)具有解決公司僵局的重大意義。由于公司追求效率，失權(quán)制度可以很大程度上威懾股東，由于遲延出資的風(fēng)險(xiǎn)過(guò)大，則其可能盡量履行自身的出資義務(wù)。對(duì)于其他股東來(lái)說(shuō)，尤其是中外合資企業(yè)的股東，可以盡快擺脫該不出資股東，尋找其他的合資者，開(kāi)展業(yè)務(wù)。但中國(guó)現(xiàn)行法的失權(quán)制度，仍然十分保守，可能是考慮到股東權(quán)利對(duì)于股東的意義非凡，所以嚴(yán)格限制。但這種設(shè)定，幾乎讓該制度成了一個(gè)擺設(shè)?？梢钥紤]參考較為成熟的地區(qū)相關(guān)法律，采用公告或者訴訟，或者剩余股東表決的形式。具體可參看《政治與法律》（滬）2011年12期所載《股東失權(quán)的制度價(jià)值及其對(duì)中國(guó)的借鑒意義》一文，此文對(duì)相關(guān)制度有詳盡敘述。此處不贅。

5其他

51減資

通常而言，如果股東確實(shí)無(wú)力繳納到期出資，可以向工商部門(mén)申請(qǐng)減資，從而免予由于無(wú)法按期繳納出資而造成工商局的處罰。但對(duì)于大股東拒不繳納出資的情況，此方案則明顯不能適用。根據(jù)《公司法》之規(guī)定，減資需召開(kāi)股東大會(huì)，并經(jīng)三分之二以上表決同意，并修改公司章程，而后進(jìn)行工商變更登記。若大股東拒絕出資，則其很可能不會(huì)參加股東會(huì)，則決議自然無(wú)法形成。

52原股東失權(quán)后處理

當(dāng)原不出資股東經(jīng)失權(quán)程序被失權(quán)，則自然可由其他股東尋找新的合資者，補(bǔ)足該部分資產(chǎn)重新進(jìn)行出資。或由剩余股東進(jìn)行減資程序減資。具體根據(jù)《公司法解釋三》第18條，《合資出資規(guī)定》第7條等規(guī)定。此處不贅言。

53對(duì)未出資股東的權(quán)力限制

根據(jù)《公司法解釋三》第17條，《〈中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的若干規(guī)定〉的補(bǔ)充規(guī)定》第2條，對(duì)于未出資的股東，合資企業(yè)中未出資完全的控股股東可以在分紅、經(jīng)營(yíng)權(quán)等方面進(jìn)行限制。因與本文案例聯(lián)系不密切，不做細(xì)述。

6結(jié)論

從本文的分析來(lái)看，如果股東拒絕出資，雖然看似現(xiàn)行法給出了很多解決方法，但是在實(shí)踐操作中，已出資股東想要不承擔(dān)任何處罰，又解決其他股東不出資的困境，仍然會(huì)遭遇很多問(wèn)題。筆者認(rèn)為，我國(guó)在各種法律和法規(guī)的制定過(guò)程中，應(yīng)考慮彼此的銜接和實(shí)踐的操作，避免讓法條成為紙上談兵。

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