上市公司獨(dú)立董事分類管理探索

摘 要：我國(guó)上市公司“一股獨(dú)大獨(dú)特”的股權(quán)結(jié)構(gòu)，決定了目前實(shí)施的獨(dú)立董事制度遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒(méi)有發(fā)揮其應(yīng)有的作用，需要在制度體系方面進(jìn)行重大改革。作為一種新制度的構(gòu)想，探討了獨(dú)立董事分類管理的必要性，并在此基礎(chǔ)上建立獨(dú)立董事注冊(cè)制的可能性，論述了注冊(cè)獨(dú)立董事的選聘錄用及激勵(lì)約束機(jī)制。

關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事；職能；注冊(cè)制；上市公司

中圖分類號(hào)：F27 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2012）28-0080-02

2001年8月中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》，正式在境內(nèi)上市公司中引入獨(dú)立董事制度，以彌補(bǔ)監(jiān)事會(huì)監(jiān)管職能的不足，強(qiáng)化對(duì)董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)層的內(nèi)部監(jiān)督，提高公司治理績(jī)效。2005年《公司法》修訂時(shí)，規(guī)定上市公司需任命獨(dú)立董事。然而，對(duì)于目前我國(guó)的獨(dú)立董事該承擔(dān)或真正承擔(dān)何種職能仍不清晰。

獨(dú)立董事的職能是整個(gè)獨(dú)立董事制度的根本。公司和獨(dú)立董事本人由于都對(duì)自己的權(quán)利義務(wù)沒(méi)有一個(gè)明確的認(rèn)識(shí)，這不僅使獨(dú)立董事在公司里成了無(wú)根之木，無(wú)源之水，也使整個(gè)制度失去了安身立命之地。

完善我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度的一個(gè)構(gòu)想是根據(jù)獨(dú)立董事的不同職能進(jìn)行分類管理。

一、獨(dú)立董事的基本職能

其一是管理咨詢功能。由于獨(dú)立董事具有良好的專業(yè)知識(shí)背景，憑借其學(xué)識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，可在公司發(fā)展、運(yùn)作管理、資源配置等重大戰(zhàn)略性問(wèn)題上進(jìn)行獨(dú)立判斷，為董事會(huì)制定合理的戰(zhàn)略規(guī)劃和重大決策提供咨詢。

其二是監(jiān)督保護(hù)功能。主要是指在中小所有者缺位的情況下，通過(guò)賦予獨(dú)立董事的特殊權(quán)限，監(jiān)督企業(yè)管理層（及大股東）的行為，以維護(hù)公司整體利益、特別是中小股東的合法權(quán)益不受侵害，這樣可以制衡大股東及高層管理人員的道德風(fēng)險(xiǎn)和權(quán)力濫用。

為了更好地行使獨(dú)立董事的不同職能，建議將獨(dú)立董事分為兩類進(jìn)行管理。

二、普通獨(dú)立董事的設(shè)立

其特點(diǎn)是：對(duì)上市公司的戰(zhàn)略發(fā)展及重大決策具有良好的專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)；由大股東和股東大會(huì)選聘；主要行使“管理咨詢職能”；以兼職為主；監(jiān)管當(dāng)局對(duì)其人數(shù)占董事會(huì)的比例不作明確規(guī)定，完全由上市公司根據(jù)自己的需要來(lái)決定。

由于上市公司所聘請(qǐng)的普通獨(dú)立董事主要來(lái)自于某些領(lǐng)域、行業(yè)、部門的專家、學(xué)者或權(quán)威人士，他們往往都具有某方面豐富的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)形勢(shì)的分析和判斷，對(duì)法規(guī)的掌握與運(yùn)用都有獨(dú)到的見(jiàn)解，因此他們?yōu)樯鲜泄咎峁┛茖W(xué)的咨詢，使董事會(huì)的決策更有科學(xué)性，提高經(jīng)營(yíng)管理水平，成為上市公司名副其實(shí)的智囊人物。

普通獨(dú)立董事還可以運(yùn)用他們豐富的商業(yè)經(jīng)驗(yàn)、掌握的技術(shù)和市場(chǎng)方面的知識(shí)，來(lái)幫助企業(yè)經(jīng)理解決經(jīng)營(yíng)上的難題，幫助企業(yè)構(gòu)建重要的商業(yè)戰(zhàn)略，因此普通獨(dú)立董事對(duì)于公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展的戰(zhàn)略服務(wù)和戰(zhàn)略控制具有一定戰(zhàn)略意義。

此外，普通獨(dú)立董事有時(shí)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)與發(fā)展還有其他特殊的貢獻(xiàn)，例如，當(dāng)企業(yè)同政府的合作較多（例如政府、軍方需要向企業(yè)采購(gòu)物資、企業(yè)需要向政府進(jìn)行有效溝通以取得有利的經(jīng)營(yíng)政策；當(dāng)企業(yè)的出口貿(mào)易受到政府貿(mào)易政策的影響時(shí)，企業(yè)也需要有具備政府背景的普通獨(dú)立董事（如在法律允許下的退職官員），由于他們十分了解政府（軍方）的內(nèi)部運(yùn)作體系，可成為企業(yè)與政府（軍方）之間的聯(lián)系橋梁。相反，如果企業(yè)由于環(huán)境污染或者壟斷問(wèn)題而同政府存在較多分歧時(shí)，企業(yè)還需要增加具有律師背景普通獨(dú)立董事，這兩種背景的普通獨(dú)立董事可以為企業(yè)提供具有洞察力的意見(jiàn)，幫助企業(yè)分析和預(yù)測(cè)政府的相關(guān)行為。

由此可見(jiàn)，把普通獨(dú)立董事作為專家型人才納入企業(yè)管理層，彌補(bǔ)企業(yè)決策層在某些專業(yè)、技術(shù)層面及公共關(guān)系領(lǐng)域的缺陷或不足。由于他們具備外部人的特質(zhì)，所以建議更加中肯、客觀，同時(shí)又因?yàn)榫哂袑＜业纳矸荩麄兊慕ㄗh更值得采納，能為公司的決策帶來(lái)多元化的思路。

普通獨(dú)立董事行使管理咨詢職能一般比較容易，但若要對(duì)控股股東或管理層進(jìn)行有效監(jiān)督則困難得多。由于我國(guó)上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)“一股獨(dú)大”的特殊性，決定了獨(dú)立董事往往由大股東控制的董事會(huì)推薦，使得獨(dú)立董事根本無(wú)法制約其推薦人，因此，直接照搬英美國(guó)家針對(duì)解決股權(quán)分散、內(nèi)部人控制問(wèn)題而設(shè)計(jì)的獨(dú)立董事制度的必然結(jié)果是我國(guó)獨(dú)立董事在行使“監(jiān)督保護(hù)”職能時(shí)往往表現(xiàn)為：獨(dú)立董事“不獨(dú)立”、“不懂事”和“不作為”等弊端叢生。由此可見(jiàn)，只有改變獨(dú)立董事在監(jiān)管方面的“花瓶”現(xiàn)狀，才能優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)。一個(gè)可行的辦法是建立上市公司“注冊(cè)獨(dú)立董事”制度。

三、注冊(cè)獨(dú)立董事的設(shè)立

其特點(diǎn)是：對(duì)上市公司的經(jīng)營(yíng)、監(jiān)督管理有豐富的專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)；取得“注冊(cè)獨(dú)立董事”資格；由上市公司股東大會(huì)選聘；主要行使“監(jiān)督保護(hù)職能”；注冊(cè)獨(dú)立董事完全職業(yè)化（不得兼職）；監(jiān)管當(dāng)局對(duì)其人數(shù)占董事會(huì)的比例作明確規(guī)定。

如果注冊(cè)獨(dú)立董事過(guò)多參與公司管理咨詢，過(guò)深涉及決策工作，很難保持其獨(dú)立性，也就很難就整個(gè)決策過(guò)程進(jìn)行控制和監(jiān)督，獨(dú)立董事的監(jiān)督職能容易形同虛設(shè)。因此我國(guó)的注冊(cè)獨(dú)立董事的主要職能應(yīng)明確定位于對(duì)上市公司的全體股東，尤其是中小股東利益的監(jiān)督保護(hù)。

我國(guó)目前上市公司在對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行選擇時(shí)，為了提升企業(yè)形象，往往選擇具有較高社會(huì)地位的高校教師、社會(huì)名流，這些獨(dú)立董事可能是理論家或某一方面的專家，但他們普遍缺少上市公司經(jīng)營(yíng)管理、監(jiān)督控制的理論知識(shí)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)而無(wú)法有效行使監(jiān)督職能，為了保證獨(dú)立董事的執(zhí)業(yè)能力，迫切需要建立注冊(cè)獨(dú)立董事資格制度，具體辦法是：由擬成立的“注冊(cè)獨(dú)立董事公會(huì)”（可隸屬于上市公司協(xié)會(huì)）負(fù)責(zé)推行獨(dú)立董事資格考試制度，規(guī)定報(bào)考條件，確定考試科目（財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、證券業(yè)務(wù)及相關(guān)法律知識(shí)等科目），擬定考試大綱，經(jīng)考試合格，相關(guān)條件審查，頒發(fā)任職資格證書(shū)。取得任職資格后，始可擔(dān)任注冊(cè)獨(dú)立董事；其次，目前獨(dú)立董事多為兼職，沒(méi)有足夠的時(shí)間和精力去全面系統(tǒng)地了解公司運(yùn)作情況，因此行使監(jiān)督職能的注冊(cè)獨(dú)立董事通過(guò)職業(yè)化，使得有些人以擔(dān)任獨(dú)立董事為職業(yè)，與律師、會(huì)計(jì)師等并立成為我國(guó)上市公司治理的中堅(jiān)力量。

同時(shí)，為了推進(jìn)注冊(cè)獨(dú)立董事的職業(yè)化、市場(chǎng)化進(jìn)程，發(fā)揮注冊(cè)獨(dú)立董事的團(tuán)隊(duì)作用、在組織上保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性并有利于建立相應(yīng)有效的激勵(lì)約束機(jī)制，建議參照律師事務(wù)所和會(huì)計(jì)師事務(wù)所的管理模式，設(shè)立“注冊(cè)獨(dú)立董事事務(wù)所”。

四、注冊(cè)獨(dú)立董事的選聘與錄用

其設(shè)計(jì)的基本程序如下：為了規(guī)避上市公司一股獨(dú)大的弊端，建議由股東大會(huì)所轄、代表中小股東利益的“注冊(cè)獨(dú)立董事選聘委員會(huì)”（主要由取得注冊(cè)獨(dú)立董事資格的人擔(dān)任）向注冊(cè)獨(dú)立董事事務(wù)所提出邀請(qǐng)（或競(jìng)聘），并附詳細(xì)邀請(qǐng)（競(jìng)聘）材料，包括邀請(qǐng)（競(jìng)聘）書(shū)、股東大會(huì)決議等。事務(wù)所審議后回函，并組織上市公司與注冊(cè)獨(dú)立董事事務(wù)所推薦的注冊(cè)獨(dú)立董事在公開(kāi)的情況下進(jìn)行雙向選擇，最終由注冊(cè)獨(dú)立董事事務(wù)所與上市公司簽訂協(xié)議，同時(shí)由上市公司向選聘的注冊(cè)獨(dú)立董事發(fā)放聘書(shū)。該協(xié)議具備法律效力，即上市公司應(yīng)授予注冊(cè)獨(dú)立董事在公司決策中應(yīng)具備相應(yīng)的權(quán)利，及注冊(cè)獨(dú)立董事應(yīng)切實(shí)履行的義務(wù)和責(zé)任。

五、注冊(cè)獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束

注冊(cè)獨(dú)立董事應(yīng)根據(jù)其業(yè)務(wù)能力和工作業(yè)績(jī)分類為不同的等級(jí)，由于上市公司的規(guī)模大小、業(yè)務(wù)性質(zhì)、風(fēng)險(xiǎn)程度的不同，決定了注冊(cè)獨(dú)立董事參與公司事務(wù)的繁雜程度也不一樣，因此，建議“注冊(cè)獨(dú)立董事公會(huì)”對(duì)不同的上市公司規(guī)定必須聘任不同等級(jí)的注冊(cè)獨(dú)立董事，而聘任不同等級(jí)的注冊(cè)獨(dú)立董事應(yīng)支付不同的管理費(fèi)。

注冊(cè)獨(dú)立董事管理費(fèi)一般可比照上市公司執(zhí)行董事及注冊(cè)獨(dú)立董事行業(yè)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，按合同方式向上市公司收取。注冊(cè)獨(dú)立董事事務(wù)所應(yīng)根據(jù)上市公司收取的管理費(fèi)金額大小向被聘任的注冊(cè)獨(dú)立董事支付基本工資、會(huì)議津貼及各項(xiàng)社會(huì)福利，同時(shí)在對(duì)獨(dú)立董事的履職情況定期監(jiān)督、檢查和考核的基礎(chǔ)上，向獨(dú)立董事定期發(fā)放各項(xiàng)獎(jiǎng)金。除了現(xiàn)金激勵(lì)之外，對(duì)表現(xiàn)優(yōu)秀的注冊(cè)獨(dú)立董事，注冊(cè)獨(dú)立董事事務(wù)所有權(quán)向“注冊(cè)獨(dú)立董事公會(huì)”推薦提高其注冊(cè)獨(dú)立董事的等級(jí)。同時(shí)，事務(wù)所還可同上市公司一起向各媒體和政府管理機(jī)構(gòu)積極組織宣傳注冊(cè)獨(dú)立董事的優(yōu)秀事跡，通過(guò)名譽(yù)激勵(lì)提高注冊(cè)獨(dú)立董事的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，因?yàn)楠?dú)立董事卓越的工作成績(jī)，能提高其自身的人力價(jià)值并獲得社會(huì)榮譽(yù)。

為了維護(hù)注冊(cè)獨(dú)立董事及注冊(cè)獨(dú)立董事事務(wù)所的利益，事務(wù)所應(yīng)對(duì)派出的注冊(cè)獨(dú)立董事的能力、誠(chéng)信及履職情況進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)督，特別要防止獨(dú)立董事與大股東及公司管理層合謀或結(jié)成利益共同體以損害中小股東的利益；要防止獨(dú)立董事代理的道德風(fēng)險(xiǎn)和利用職權(quán)謀私行為的發(fā)生；要防止獨(dú)立董事由于能力不足或不夠盡職而導(dǎo)致的重大決策失誤。

為了有效開(kāi)展對(duì)注冊(cè)獨(dú)立董事的考評(píng)，事務(wù)所必須制定注冊(cè)獨(dú)立董事的崗位職責(zé)，對(duì)獨(dú)立董事的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任作出詳細(xì)的分析和描述，編制《注冊(cè)獨(dú)立董事工作手冊(cè)》。在此基礎(chǔ)上，事務(wù)所應(yīng)建立一套完整的評(píng)價(jià)體系，包括設(shè)定評(píng)價(jià)程序和目標(biāo)，從獨(dú)立董事個(gè)人素質(zhì)及工作績(jī)效兩方面制定可量化的考核指標(biāo)對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行客觀評(píng)價(jià)。考評(píng)結(jié)果應(yīng)定期向有關(guān)公司股東披露并上報(bào)“注冊(cè)獨(dú)立董事公會(huì)”。對(duì)于一些確實(shí)有問(wèn)題的注冊(cè)獨(dú)立董事，注冊(cè)獨(dú)立董事事務(wù)所應(yīng)及時(shí)上報(bào)給公會(huì)，在調(diào)查屬實(shí)的情況下，視其情節(jié)輕重進(jìn)行處理，或通報(bào)批評(píng)或給予降級(jí)乃至取消其注冊(cè)獨(dú)立董事資格。

綜上所述，通過(guò)對(duì)上市公司獨(dú)立董事的分類管理，特別是注冊(cè)獨(dú)立董事制度的有效運(yùn)作，保證了注冊(cè)獨(dú)立董事的選聘與錄用的合理性，完善了對(duì)注冊(cè)獨(dú)立董事相應(yīng)激勵(lì)約束機(jī)制，使上市公司的注冊(cè)獨(dú)立董事有動(dòng)力也有壓力既“懂事”、又獨(dú)立且有所作為，從而保證注冊(cè)獨(dú)立董事能站在公司的整體利益的角度對(duì)大股東及其控制的董事會(huì)和管理層進(jìn)行有效制衡，為完善公司治理結(jié)構(gòu)發(fā)揮積極作用。

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（責(zé)任編輯：李 慧）