高職學生實習權益的法制保障

摘要：當前，高職學生實習權益頻繁遭受侵害，必須高度重視高職學生實習權益的保障工作。高職學生的實習不受勞動法保護，而我國調整高職學生實習活動的法律規范又嚴重匱乏，因此，要保護好高職學生的實習權益，必須先行構建實習權益保障法律制度。實習權益保障制度的構建應秉持側重保障實習學生合法權益、兼顧實習單位利益維護的原則。應著重建立實習協議制度、實習基準制度、實習指導制度、實習責任保險制度和實習監督制度。

關鍵詞：高職學生；實習；權益；制度

中圖分類號：G710

文獻標志碼：A

文章編號：1009—4156(2012)06—037—05

實習是大中專學校為檢驗學生對在校所學知識掌握的情況、加強學生實踐能力、提升學生適應社會能力而設置的一個重要教學環節。它包括：一是幫助學生理解理論知識而讓學生到實習單位觀摩學習的認知實習；二是讓學生頂替實習單位的工作人員、完全履行其工作崗位職責的頂崗實習。以培養高端技能型人才為目標的高等職業教育，始終把實習擺在十分突出的位置，將頂崗實習作為其基本的人才培養模式。《國務院關于大力發展職業教育的決定》(國發[2005]35號)指出，職業院校應大力推行工學結合、校企合作的培養模式，與企業緊密聯系，積極推進學生到企業等用人單位頂崗實習，加強學生的生產實習和社會實踐，并要求高等職業院校學生實習實訓時間不少于半年。《教育部關于全面提高高等職業教育教學質量的若干意見》(教高[2006]16號)進一步要求：“積極推行訂單培養，探索工學交替、頂崗實習等有利于增強學生能力的教學模式，加強學生的生產實習和社會實踐，高等職業院校要保證在校生至少有半年時間到企業等用人單位頂崗實習。”在高等職業教育校企合作和學生實習工作不斷推進的同時，學生在實習期間的權益保障問題在最近一段時間亦得到了較為廣泛的關注。

一、高職學生實習權益保障的現實必要性

我國《職業教育法》第三十七條第二款規定：“企業、事業組織應當接納職業學校和職業培訓機構的學生和教師實習，對上崗實習的，應當給予適當的勞動報酬。”《國務院關于大力發展職業教育的決定》指出：“實習期間，企業要與學校共同組織好學生的相關專業理論教學和技能實訓工作，做好學生實習中的勞動保護、安全等工作，為頂崗實習的學生支付合理報酬。”據此可知，高等職業院校學生(以下簡稱“高職學生”)在實習期間理應獲得在安全和衛生的條件下實習、接受專業實踐與指導、取得頂崗實習報酬和休息、休假等方面權益的保障。然而，不可否認的是，在實習實踐中高職學生的上述應有權益遭受侵害的現象卻頻繁發生，頂崗實習學生安全事故屢見報端。據《法制日報》2008年8月17日報道，將近30％的大學生在實習過程中受到不同程度的傷害。另據《中國青年報》2011年3月21日報道，教育部有關負責人透露，從2010年下學期至該報報道時，全國各地出現職業院校學生頂崗實習發生意外死亡的事故高達ll起。

總體上看，高職學生實習權益得不到保障或遭受侵犯的情形主要有以下四種類型：第一，未獲得人身安全、健康的保障。一些學生在實習前未獲得學校、實習單位必要的安全教育或培訓，安全知識匱乏，自我防范和保護能力薄弱。部分實習單位肆意加大實習學生勞動強度，延長其工作時間，或者未給實習學生提供具備生產安全和職業衛生條件的勞動環境，或者甚至隨意安排實習學生在高危險的崗位上實習。更為惡劣的是，個別學校竟然將學生安排到夜總會、歌舞廳等營業性娛樂場所實習，從中謀取非法利益。實習單位或學生所在學校的這些做法常常成為實習安全事故的誘因，為實習學生的人身安全和健康埋下了嚴重的安全隱患。而一旦實習安全事故發生，實習學生的人身健康乃至生命便實實在在地遭到了侵犯。第二，未獲得專業實踐和指導的保障。部分高職院校在學生進入實習單位實習后便撒手不管，對實習學生疏于指導和管理。一些實習單位無暇對實習學生進行指導，采取放任自流的態度，或者差遣實習學生長期從事與專業知識和技能毫無關系的日常雜務工作，不給予技能鍛煉的機會。這使得學生的實習陷入“打雜”、“端茶、倒水、掃地、抹灰”或“無事可干”的窘境，學生的實習積極性因此大受打擊，實習成效甚微。第三，實習待遇權利受侵犯。一些實習單位視實習學生為廉價勞動力，甚至連學生頂崗實習也不給實習報酬，或者編造各種名義克扣、拖欠實習報酬，更有甚者向實習學生收取押金、保證金，“盤剝”學生。第四，未獲得實習傷害賠償的保障。一般情況下，實習單位以其與實習學生之間的關系不屬于勞動關系為由，不為實習學生辦理工傷保險。當實習學生在實習過程中遭受人身傷害時，實習單位往往以不屬于工傷為由拒絕承擔責任。由于沒有工傷保險的保障，此時實習學生要獲得足額的賠償經常顯得十分困難——這類索賠一般按民事侵權損害賠償處理，實習學生因此可能會因自身過錯而自負一定責任，無法像工傷職工那樣不管職工過錯與否都能獲得足額的工傷賠償。

此外，必須指出的是，當實習學生因其權益遭受損害而要求維權時，其權利救濟之路并不平坦。當前，實習學生在其權益受損后，只能以向法院提起民事訴訟的方式進行權利救濟，而無法通過向人力資源和社會保障等有關行政部門投訴來維權。對于實習單位的侵害，倘若實習學生向人力資源和社會保障行政部門投訴，該行政部門通常以實習學生與實習單位之間的關系不屬于勞動關系為由而不予受理；實習學生若向教育行政部門投訴，教育行政部門則以實習單位不屬于其管轄范圍為由而束手無策。此時，實習學生通常會向學校尋求幫助，但是，由于學校并非國家權力機關，它只能采取和實習單位協商的方式尋求解決，而且出于維護校企合作關系的考慮，學校在很多情況下只能尋求妥協。缺乏行政機關救濟這一便捷、高效的途徑，學生只能向法院起訴，而訴訟之路對學生而言可謂步履艱難——他們面臨舉證難、耗時長、欠缺司法知識的現實難題與困境。

學生實習權益頻繁受損及學生維權難的現狀，一方面，直接打擊了學生參加實習的積極性，使其實習效果大打折扣，倘若學生在實習過程中發生傷害事故，則必然還對學生及其家庭產生重大乃至致命的影響；另一方面，往往還會給學校、實習單位帶來各類法律糾紛，破壞校企雙方合作關系，從而阻礙職業教育實習活動，最終影響我國高等職業教育的改革和發展。有鑒于此，必須高度重視高職學生實習權益的保障工作。值得欣喜的是，這一問題得到了中央領導同志、教育部的重視。2011年初，中共中央政治局委員、國務委員劉延東同志作出重要批示，要求保障中高職學生“頂崗實習”期間的合法權益。同年9月，教育部第一次專門就實習管理工作部署召開工作會議——全國職業教育實習管理工作視頻會議。會議將加強職業院校學生實習權益的保障作為其重要內容，明確提出十二項措施以促進職業院校學生實習管理工作。

二、高職學生實習權益保障制度現狀

在高職學生實習活動的法律規范方面，目前僅有上述《職業教育法》第三十七條作出原則性規定。作為規范包含高等職業教育在內的高等教育活動的重要法律——《高等教育法》對“實習”卻只字未提。

有人提出，學生的實習活動受勞動法保護，勞動法足以保障實習學生的合法權益。因為實習學生通過簽訂實習協議，為實習單位提供勞動，接受實習單位的管理，遵守實習單位的勞動紀律，受到實習單位的勞動保護，并獲得了實習單位支付的一定數額的勞動報酬，實習學生和實習單位兩者之間形成了事實上的勞動關系。對此，筆者不能茍同。理由在于，上述觀點僅看到事物的表象，卻未能揭示表象背后的本質。其實，實習學生與實習單位之間的關系并非勞動關系，因而不適用勞動法調整。我國《勞動法》第二條規定：“中華人民共和國境內的企業、個體經濟組織和與之形成勞動關系的勞動者，適用本法。”據此可知，實習學生若要受《勞動法》的保護，需同時具備兩個前提條件：一是具有勞動者的主體資格；二是與實習單位形成勞動關系。包括高職學生在內的大學生是否具有勞動者資格，目前在理論界和實踐中尚有爭議，但持否定觀點或做法的居多。在這里，實際上用不著花力氣糾纏于該問題的討論與主張，因為上述第二個前提條件明顯無法成立。所謂勞動關系，是指勞動者和用人單位之間經合意形成的，表現為用人單位提供勞動條件、支付勞動報酬，勞動者一方在用人單位組織、管理下付出勞動的社會關系。勞動關系的形成，是以勞動者和用人單位雙方在主觀意思上達成建立勞動關系的一致意見為基礎的。在勞動關系中，勞動者將勞動作為自己謀生的基本手段，其身份依附于用人單位。實習活動(特別是頂崗實習)雖然在外部特征上也表現為實習學生服從實習單位的實習管理，實習單位提供實習條件且可能支付一定的實習報酬，但無論是實習單位，還是實習學生，他們實際上均沒有建立勞動關系的意思。對于參加實習的學生來說，實習是其專業學習的一個重要環節，目的是為了提高專業技能、積累實踐經驗；對于實習單位來說，接納學生實習只是為學生提供一個參加實踐的機會而已。實習單位在接納實習學生時往往未經考核，或者若有考核的，也只是設置了比正式員工的招聘更低的考核標準。此外，對實習學生的管理和給予實習學生的待遇也與其正式員工有別。這些顯然都是實習單位沒有與實習學生建立勞動關系的意思的有力印證。而且，實習學生在實習期間雖然得服從實習單位的實習管理，但是對實習單位并不具有依附性，他在身份歸屬上仍然依附于其所在學校。可見，實習關系明顯地與我國現階段勞動法所規定的以就業為基礎的勞動關系有本質的區別。因此，學生的實習活動不受《勞動法》調整，勞動合同制度、最低工資制度、工作時間和休息休假制度、勞動安全衛生制度、工傷賠償制度、社會保險制度、勞動監察制度等一系列勞動法律制度自然也就無法適用于實習學生和實習單位之間關系的協調，不能保護實習學生的權益。

在當前欠缺專門的實習法律制度的情形下，實習學生與實習單位之間的關系主要由民事法律規范調整。首先，實習條件、實習待遇、實習指導、實習傷害事故處理等事宜，任由實習單位和實習學生雙方約定，或由實習單位、實習學生和學校三方約定。然而，由于實習學生在與實習單位交涉時往往沒有協商的話語權，于是出現了上述協商事宜幾乎由實習單位單方說了算的現實情形。其次，實習學生一旦在實習期間遭受人身傷害，無法申請工傷認定并以工傷為由進行索賠，而只能依據人身損害賠償方面的民事法律規范和實習協議，向有關責任主體要求損害賠償，這往往使得實習學生因自身過錯需自負一定責任而無法得到足額的賠償。最后，在維權方式上，受害實習學生要求實習單位承擔法律責任的，只能請求學校幫忙協調處理或者向法院提起民事訴訟，不能向人力資源和社會保障等有關行政部門投訴。誠然，民事法律規范秉承平等的原則，對實習學生和實習單位設置了同等的權利和義務。但這種以側重保障形式公平見長的法律保護，卻在面臨實習學生相對于實習單位處于劣勢的現實狀況下，無力保障實習學生獲得實質公平。由此看來，民事法律規范實在無法承受有效保護學生實習權益之重。

三、高職學生實習權益保障制度構建的緊迫性

要保障高職學生的實習權益，首先得弄清學生實習權益受損的原因，方能“對癥下藥”。那么，造成高職學生實習權益頻頻遭受侵害的原因是什么呢?一般認為，原因是多方面的，包括實習權益保障法律制度的缺失、實習單位受利益驅使而隨意使用實習學生、高職院校怠于管理實習學生、實習學生自我權益保護意識薄弱等。其實，這些原因并非無主次之分，缺乏專門、健全的實習權益保障法律制度是造成學生實習權益遭受侵害的首要原因。在當前我國調整高職學生實習活動的法律規范中，《職業教育法》的規定過于簡單和原則，遠不能滿足實習學生權益保障的需要，而以調整平等主體之間民事關系為使命的民事法律規范，亦無法起到保障學生實習權益的作用。總之，我國關于高職學生實習活動的法律規范嚴重匱乏。眾所周知，有法可依是法制建設的第一任務。在缺乏實習權益保障制度，實習單位、高職院校在“無法可依”的情形下為追求各自利益便任意行事的情況下，出現大量實習學生權益遭受損害的現象是不足為奇的。因此，要切實保障高職學生的實習權益，必須先行完善實習權益保障法律制度。

如何完善實習權益保障法律制度呢?有一種觀點認為，無需專門立法，只要通過修改《勞動法》的調整范圍，將實習學生(特別是頂崗實習學生)納入《勞動法》的保護對象即可。筆者對此不敢茍同，因為如前文所述，實習學生與實習單位之間的關系與勞動關系有本質區別。將實習學生與實習單位之間的關系納入《勞動法》的調整范圍，不但會破壞勞動法固有的制度基礎，而且勢必使實習單位因懼怕承擔《勞動法》規定的義務而拒絕接收實習學生，從而破壞校企合作關系。所以，只有構建新的實習權益保障法律制度，才能保障高職學生的實習權益。

四、高職學生實習權益保障制度構建的設想

學生實習活動涉及實習學生、學校和實習單位三方主體，形成三個方面的社會關系，即實習學生與學校、實習學生與實習單位、學校與實習單位之間的關系。構建高職學生實習權益保障制度，首先得厘清這些關系，明確三方主體各自應有的權利和義務。由于實習是學生課堂學習內容的延伸，是學校專業教學的一個重要環節，因此，實習學生雖然在校外實習單位實習，但其與學校之間仍然存在著教育管理關系，學校對實習學生仍需承擔一定的教育、管理和保護的職責，譬如，負有審慎選擇實習單位的義務、對學生進行安全教育的義務、指派教師進行跟蹤管理和專業指導的義務、享有對違紀實習學生進行處分的權利等。在學生實習活動中，學校與實習單位之間形成的是一種民法意義上的合作合同關系。這種合同主要體現為學校與實習單位之間的校企合作協議，或者學校、實習學生和實習單位三方之間的實習協議。學校的其他教育、管理和保護職責則通過校企合作協議或者實習協議轉移給實習單位承受，實習單位因此獲得指揮實習學生參加勞動實習、要求實習學生服從管理的權利，同時負有對實習學生進行崗前培訓、提供安全和衛生的實習條件、給予實習指導等義務。實習單位所負的這種義務理當在某些方面(如實習報酬、法律責任)低于勞動法對用人單位的義務要求。倘若要求實習單位承擔過重的法律義務，那么，其接收實習學生的積極性必將遭受重大打擊，最終影響校企合作關系的推進。因而，高職學生實習權益保障制度在總體制度安排上，應本著在一定程度上側重實習學生合法權益的保障、并兼顧實習單位的利益維護的原則。當然，如果國家建立了旨在促進企業參與校企合作的校企合作法，那么，高職學生實習權益保障制度定能更好地發揮應有的作用。

構建高職學生實習權益保障制度，應借鑒《中等職業學校學生實習管理辦法》和《廣東省高等學校學生實習與畢業生就業見習條例》。教育部、財政部于2007年6月聯合頒布的《中等職業學校學生實習管理辦法》，適用于中等職業學校及其實習學生。2010年3月，廣東省在全國范圍內率先實施《廣東省高等學校學生實習與畢業生就業見習條例》，用于調整該省行政區域內的高等學校學生實習和畢業生就業見習活動。為保障實習學生合法權益，上述地方性法規和部門規章對實習協議、實習安全保障、實習學生的工作時長和頂崗實習報酬、實習學生意外傷害保險投保等，均作了專門規定，值得肯定。然而實踐證明，它們亦存在一些不足或缺陷。例如，頂崗實習報酬制度可操作性不強，實習時間制度因缺乏非標準工時的規定而使很多實習單位難以執行，未將投保實習學生意外傷害保險設定為強制性義務，等等。

筆者將以實習學生、學校和實習單位三方主體各自應有的權利義務為邏輯出發點，本著側重實習學生合法權益保障、并兼顧實習單位利益維護的原則，在理性借鑒上述法規、規章的基礎上，結合實習學生權益受損的現狀，提出構建若干旨在保障高職實習學生合法權益的基本制度的設想。

(一)實習協議制度

由學校、實習單位和實習學生共同簽訂三方實習協議或者由實習單位與實習學生簽訂雙方實習協議，有利于明確實習單位、學校和實習學生各方的權利和義務，防止學生實習過程中糾紛的發生。當前，學生實習的安排一般有兩種方式：一是由學校安排實習單位；二是經學校同意后由學生自行聯系實習單位，前者居多。由學校安排實習單位組織實習，有利于確保學生實習的安全和成效，是學生實習安排的主流方式，歷來被國家教育行政部門所強調并推行。但是，由于學校未必能安排足夠的實習崗位或所安排的實習崗位無法滿足學生的實際需要，允許學生自行聯系實習單位的現象便客觀地存在了。在實習單位由學校安排的情形下，學校在組織簽訂協議方面大多居于主導地位，此時要求學校、實習單位和實習學生三方簽訂實習協議具有可行性。但在學生自行聯系實習單位的情形下，如果立法要求實習單位和實習學生雙方簽訂實習協議，這一制度勢必會經常落空，進而損害法制的威信。因為在缺乏嚴格的法律責任約束的情形下，實習單位往往不愿簽訂實習協議——2008年《勞動合同法》實施以前勞動合同簽訂率極低的事實告訴了我們這一道理；而如果強行要求實習單位與實習學生簽訂實習協議并對其設置相應的違法法律責任，那么，恐怕將使大量實習單位拒絕接收實習學生。隨著今后校企合作的進一步推進，學生自行聯系實習單位的方式將被縮減乃至淘汰。因此，當前宜要求在學校組織實習和安排實習單位的情形下，學校、實習單位和實習學生三方負有簽訂書面實習協議的義務，要求實習協議涵蓋實習期限、方式、崗位和頂崗實習報酬、學生實習責任保險、實習終止條件等方面內容，并要求教育行政部門制定實習協議示范文本以供參考。

(二)實習基準制度

實習基準是指為了保障實習學生最起碼的實習條件和待遇而規定的最低限度的要求。實習學生在與實習單位交涉中大多處于弱勢地位，因此，無論他們雙方之間是否簽訂協議，實習學生的實習條件和待遇往往由實習單位單方決定。制定實習基準方面的強制性規范，可以避免實習單位簽訂實習協議的隨意性，約束實習單位任意管理實習學生。建立實習基準制度，意味著實習單位只能在實習基準之上給予實習學生更好的實習條件和待遇，實習協議中約定的實習安全衛生條件、實習時間和實習報酬不得低于實習基準，否則，將導致該部分內容無效。

實習條件和待遇的最低標準應怎么確定呢?筆者認為，在制定實習基準時應以保護實習學生的基本權益為出發點，同時參照現行勞動法關于勞動基準的相關規定。具體地講，實習基準宜做如下規定。

1 在實習安全衛生基準方面，要求學校在安排學生實習前對學生進行安全、紀律教育，實習單位對實習學生上崗前進行安全培訓，以增強學生實習安全意識；要求實習單位為學生實習提供必要的實習條件和安全健康的實習勞動環境；禁止學校、實習單位安排未滿十六周歲學生頂崗實習；禁止學校、實習單位安排學生到夜總會、歌廳、洗浴中心等營業性娛樂場所實習；禁止實習單位安排學生從事高毒、易燃易爆、國家規定的第四級體力勞動強度以及其他具有安全隱患的勞動，但完成學生本專業實習所必需的除外。

2 在實習報酬基準方面，規定頂崗實習學生最低實習報酬標準，該標準為當地最低工資標準的一定比例(如50％)。要求實習單位必須向頂崗實習學生支付實習報酬，且該報酬不得低于最低實習報酬標準；對于非頂崗實習的學生，若實習協議約定實習報酬的，則要求實習單位按約定予以支付。實習單位應按時足額支付實習報酬，不得克扣、拖欠。

3 在實習時間基準方面，要求實習單位安排學生實習必須遵守《勞動法》中有關工作時間的規定，即要求實習單位安排實習學生參加實習勞動的時間不得超過《勞動法》規定的最長工作時間標準，或得遵守勞動法的綜合計算工時工作制、不定時工作制；要求實習單位遵守勞動法中有關休息休假的規定，保障實習學生休息休假的權利。

當然，在給學校、實習單位設定上述義務的同時，還應規定它們不履行義務的法律責任。

(三)實習指導制度

完善的實習指導制度是學生獲得良好實習效果的重要保證。因此，應建立實習指導制度，要求學校按照專業培養目標和教學大綱的規定，制訂實習計劃，安排實習指導教師進行實習期間的跟蹤指導，定期檢查實習情況，處理實習中出現的有關問題；要求實習單位選派實習指導人員根據實習計劃和實習協議對學生實習進行指導；禁止實習單位安排實習學生從事不符合實習特征或者與實習內容不一致的勞動生產。

(四)實習責任保險制度

學生實習過程中風險存在的必然性和事故發生的可能性，是學校組織學生進行實習所不可回避且無法抗拒的一個現實。當學生實習傷害事故發生后，實習學生不僅遭受身體傷痛，而且經常陷入索賠困境。當然，這種事故帶來的負面影響遠不止于實習學生及其家人，實習單位和學校都將無可避免地卷入人身損害賠償的法律糾紛之中，并往往需要承擔相應的賠償責任。實習學生、實習單位和學校在實習傷害事故及其處理中，可謂三方俱傷。毫無疑問，實習單位接收實習學生的積極性將因此而被削弱，校企合作關系乃至職業教育發展將受到嚴重影響。為有效防范和妥善化解學生實習的責任風險，保障實習學生的權益，消除學校、企業、家長的后顧之憂，促進校企合作，職業院校學生實習責任保險制度應運而生。2009年11月20日，教育部、財政部、中國保險監督管理委員會聯合發布《關于在中等職業學校推行學生實習責任保險的通知》，力圖做到實習中等職業學校學生人人參保。浙江、福建兩省分別于2008年、2011年開展職業院校學生實習責任保險工作，要求包含高職院校在內的各職業院校為實習學生投保學生實習責任保險，經費由職業院校保障。職業院校學生實習責任保險不僅為學生實習安全和合法權益提供了保障，而且為建立健全職業教育人才培養模式提供了重要的制度保障。目前，應在總結中等職業學校實施學生實習責任保險和部分地方推行高職學生實習責任保險的經驗的基礎上，將保險覆蓋面擴大至所有高職實習學生，盡快將學生實習責任保險制度化、規范化，建立學生實習責任保險制度，將在學生實習前為學生投保學生實習責任保險規定為高職院校的一項強制性法律義務。

(五)實習監督制度

實習監督，是指有關行政主管部門對實習單位和學校遵守實習法律制度情況進行監督檢查，并對違法行為進行行政處理或行政處罰的一種行政行為。允許受害實習學生向有關行政主管部門投訴違法實習單位或學校，由行政主管部門介入調查和處理，對于實習學生而言，是一種遠比起訴更為便利、高效的維權方式。遺憾的是，當前由于實習法律制度的不健全，實習監督缺位，大量違法實習單位或學校高枕無憂，受害實習學生卻投訴無門。有鑒于此，在構建上述實習學生權益保障制度的同時，應建立實習監督制度。根據這一制度，政府人力資源和社會保障、教育行政部門分別享有對實習單位和學校進行實習監督的職權；如果實習學生認為實習單位侵犯了其合法實習權益，他有權向人力資源和社會保障行政部門投訴，如果他認為學校侵犯了其實習合法權益的，也有權向教育行政部門投訴；任何組織或個人對違反實習法律、法規或規章的行為，有權向人力資源和社會保障或教育行政部門舉報。