公司中的治理結(jié)構(gòu)與章程

國有企業(yè)改革的方向是建立現(xiàn)代企業(yè)制度。現(xiàn)代企業(yè)制度中的公司運作要加強(qiáng)規(guī)范化、制度化、科學(xué)化和現(xiàn)代化建設(shè)，公司運作應(yīng)注重對治理結(jié)構(gòu)和公司章程兩個基本環(huán)節(jié)的理解和實踐。

一、公司運作中的治理結(jié)構(gòu)

公司治理是一種對公司進(jìn)行管理和控制的體系。國內(nèi)學(xué)者吳敬璉教授認(rèn)為，“所謂公司治理結(jié)構(gòu)，是指由所有者、董事會和高級管理人員三者組成的一種組織結(jié)構(gòu)”。我國的公司法對公司治理結(jié)構(gòu)基本遵循了“三權(quán)分立”的立法思想。概括來講，公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是股東會或股東大會。董事會決定經(jīng)營計劃和投資方案等重大事項，具體經(jīng)營管理由經(jīng)理層實施，監(jiān)督檢查則由監(jiān)事會來實施。

股東會或股東大會是非常設(shè)性的機(jī)構(gòu)，股東正常行使權(quán)利的方式是召開股東會或股東大會。也就是說，股東會的組織形式是“會”，即股東通過會議行使權(quán)利。然而，這一點并不妨礙股東享有“知情權(quán)”和“管理權(quán)”。股東知情權(quán)可以通過公司的賬目、決議等文件獲得，例如公司應(yīng)定期向股東提供財務(wù)報表等資料。股東管理權(quán)是通過推選董事、監(jiān)事或經(jīng)理層實現(xiàn)的。本質(zhì)上，股東是通過擁有對董事等的人事任免權(quán)和薪酬決定權(quán)獲得對公司的管理權(quán)。股東的重要義務(wù)之一就是推選合適的人選，這也是其權(quán)利之一。

董事會是公司常設(shè)的管理機(jī)構(gòu)，就有限責(zé)任公司而言，董事會的人數(shù)可以安排在3-13人之間，董事會的職責(zé)包括召集股東會并向股東會報告工作，決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案，制定公司需要股東會審議的方案，決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，決定聘任或解聘公司的經(jīng)理層成員等。由董事會的權(quán)限可知，董事會也是通過對經(jīng)理層的人事任免權(quán)和薪酬決定權(quán)獲得對公司運營的控制和監(jiān)督，董事的首要義務(wù)是挑選、任命合適的經(jīng)理層。

經(jīng)理層本質(zhì)上和公司是一種聘用關(guān)系，公司聘用的經(jīng)理層人員是通過內(nèi)部的董事會這一機(jī)構(gòu)來選拔和安排的。經(jīng)理層的權(quán)限主要來自董事會的授權(quán)。經(jīng)理層的主要義務(wù)是主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營工作，組織實施董事會決議，組織實施經(jīng)營計劃和投資方案，擬定公司的基本管理制度等。

監(jiān)事會主要履行監(jiān)督檢查的義務(wù)。實際上，在各級各類公司中，監(jiān)事會職能的發(fā)揮并不理想。應(yīng)當(dāng)講，監(jiān)事是公司自身凈化過程中的最后一道防火墻。監(jiān)事進(jìn)行監(jiān)督的權(quán)利也不是“空頭支票”，公司法及公司章程都賦予了監(jiān)事極大的權(quán)利，如檢查公司財務(wù)，對董事和經(jīng)理層執(zhí)行公司職務(wù)進(jìn)行監(jiān)督并有權(quán)提出罷免的建議，有權(quán)對董事和經(jīng)理層提起訴訟等。有人將監(jiān)事在公司中謂為“無冕之王”，也就是針對其權(quán)利而言。所以，股東應(yīng)謹(jǐn)慎推選監(jiān)事，盡量選擇那些懂財務(wù)、懂管理、有責(zé)任心的人擔(dān)任。

“資本的意志”就是通過公司治理結(jié)構(gòu)來實現(xiàn)的。公司作為法人可以比作一個虛擬的“人”：股東會就好比人的頭腦，是重大決策行動的發(fā)源地；董事會好比人的軀干，負(fù)責(zé)統(tǒng)籌安排和指揮；經(jīng)理層好比四肢，具體負(fù)責(zé)完成動作的實施；監(jiān)事會好比眼睛，始終盯著軀干和四肢，看它們有沒有聽從大腦的指揮在勤勉盡職的工作。一個完善的治理結(jié)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)具備良好的自我運轉(zhuǎn)和自我更新的能力。這就好比是大腦在發(fā)號施令后，所有的軀干、四肢都能協(xié)調(diào)配合完成指令，也就是各盡其職。

二、公司運作中的公司章程

公司章程是一份至關(guān)重要的法律文件。在法律人的眼中，公司章程就是公司的憲法，擁有至高無上的地位，有關(guān)公司股東、董事、高級管理人員的權(quán)利義務(wù)的分配、公司治理結(jié)構(gòu)的安排、公司運營管理體制的確定等有關(guān)公司的重大事項，都是通過章程的約定來確定的。

股權(quán)安排是公司章程最為核心的部分。國有獨資公司和一人有限責(zé)任公司基本上不涉及這個問題，最多涉及注冊資本合理配置的問題。就股權(quán)多元化的公司而言，各股東的股權(quán)比例應(yīng)考慮兩個原則：一是公平和效率原則；二是控制和制衡原則。公司由不同的股東共同組建，需要充分考慮各股東的要求，公平對待每一個股東。同時應(yīng)該認(rèn)識到，持股比例相同并不代表公平，公司決策需要適應(yīng)瞬息萬變的市場，需要具有一定的效率。實踐中，公司在發(fā)展過程中并不能夠始終保持各股東利益的一致性，因此需要一個強(qiáng)勢的控股股東在出現(xiàn)矛盾時起到定海神針的作用。

股權(quán)安排要注重兩個“基本分?jǐn)?shù)”。為防止大股東侵犯“小股東”利益，可以通過公司章程來約定，以此來解決控制和制衡的矛盾問題。貫徹這個原則必須關(guān)注兩個“基本分?jǐn)?shù)”，其一是二分之一（50％），其二是三分之二（66.7％）。這兩個數(shù)字的安排能夠充分體現(xiàn)對公司的控制，充分實現(xiàn)公司治理的高效。公司治理實際上是通過對合適人員的選任進(jìn)行的，持有50％以上表決權(quán)的股東就有權(quán)決定董事會的主要人選，也就間接決定了經(jīng)理層的人選。控制了人選，就控制了公司。《公司法》中還規(guī)定，對于公司修改章程、增加或減少注冊資本、合并、分立、變更公司形式，必須經(jīng)代表三分之二（66.7％）以上表決權(quán)股東通過。如果一個公司在吸引融資增加注冊資本時，遭到某股東反對且其持有三分之一以上的股權(quán)，則融資計劃無法正常進(jìn)行。當(dāng)然，股東之間利益的一致性不能夠僅僅通過法律約束的條件來實現(xiàn)，最根本的是商業(yè)利益的安排。

上述兩個“分?jǐn)?shù)”是公司法中涉及的基本分?jǐn)?shù)，實際在公司章程制定中還可能引進(jìn)四分之三或其它，這都是可以的。比如在集團(tuán)公司控股的區(qū)外某有限責(zé)任公司章程的協(xié)商中，一家小股東的代表就提出，公司的重大事項如修改公司章程、增加或減少注冊資本、合并、分立、變更公司形式等，必須經(jīng)代表四分之三（而公司法規(guī)定為三分之二）以上表決權(quán)股東通過。這顯然也不違法，但需要大、小股東共同協(xié)商來定。這家小股東之所以提出這樣的建議，其基礎(chǔ)在于上述公司中有兩家小股東，二者股權(quán)加起來超過了四分之一。如果大股東侵犯小股東利益，兩家小股東一致行使權(quán)利，就可以對公司的股東會行使否決權(quán)，這也就從源頭上維護(hù)了小股東的權(quán)益。

三、要克服公司運作中的誤區(qū)

奇數(shù)偶數(shù)誤區(qū)。有人認(rèn)為董事會、監(jiān)事會的組成人數(shù)應(yīng)該是奇數(shù)，不應(yīng)是偶數(shù)。實際上，這在公司法中講的很具體，比如董事會可由3-13人組成，既然如此，那么“3-13”不僅包括3、5、7等奇數(shù)，也包括4、6、8等偶數(shù)。存在上述認(rèn)識的人認(rèn)為，如果決策層是偶數(shù)，不便于表決。我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到，公司治理中的決策不同于黨政機(jī)關(guān)的民主集中制以及少數(shù)服從多數(shù)原則。公司治理的決策實行人數(shù)與規(guī)則相結(jié)合的機(jī)制。比如一家公司的董事會由8人組成，如果董事會的議事規(guī)則規(guī)定，董事會作出決議，必須經(jīng)半數(shù)以上董事通過。如果議事規(guī)則規(guī)定“不含本數(shù)”，當(dāng)出現(xiàn)4：4的表決結(jié)果時，則不能通過董事會決議。相反，如果規(guī)定“含本數(shù)”，當(dāng)出現(xiàn)4：4的表決結(jié)果時，則表明已經(jīng)有半數(shù)董事通過，則董事會決議可以通過并有效。當(dāng)然，如果議事規(guī)則中沒有相關(guān)規(guī)定，則應(yīng)按漢語言的理解，“半數(shù)以上”是不含“半數(shù)”的，法律上的解釋也是如此。這樣，董事會的表決總會有一種結(jié)果，要么通過，要么不通過。

章程認(rèn)識誤區(qū)。一些人認(rèn)為，公司章程是一份從注冊代理公司領(lǐng)取的格式化、千篇一律的固化文件，甚至認(rèn)為，公司章程在公司實際運作中根本沒有意義。事實上，2006年1月1日起施行的新《公司法》賦予了公司股東充分的權(quán)利，股東可以充分協(xié)商確定公司章程中的內(nèi)容。從這個角度來說，公司章程應(yīng)是公司成立和運作的基石。例如，公司為了督促股東及時履行出資義務(wù)，可以在章程中規(guī)定“未按照公司章程規(guī)定期限履行出資義務(wù)的股東，未出資部分不享有表決權(quán)和分紅權(quán)”。公司為了體現(xiàn)對公司潛在風(fēng)險的防范和控制，可以規(guī)定公司對外擔(dān)保、經(jīng)營模式的改變、超過公司最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)30％以上的資產(chǎn)處置都需要股東大會批準(zhǔn)后方可執(zhí)行，否則對公司不具有法律約束力。通過種種諸如此類的個性化安排，可以從源頭上完善公司治理結(jié)構(gòu)，控制運營過程中的決策風(fēng)險。

高管產(chǎn)生誤區(qū)。關(guān)于公司董事長的產(chǎn)生，一般認(rèn)為應(yīng)在董事會上選舉產(chǎn)生。事實上，公司法第四十五條明確規(guī)定，“有限責(zé)任公司董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長，董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定”。據(jù)此，大股東就可以提議，在公司章程中明確規(guī)定董事長由大股東委派或推薦產(chǎn)生，以充分維護(hù)大股東的權(quán)益。監(jiān)事會主席則必須在股東會上選舉產(chǎn)生。關(guān)于法定代表人的規(guī)定，同樣可以結(jié)合公司實際，既可以由董事長擔(dān)任，也可由總經(jīng)理擔(dān)任，這些都不違法。

（作者單位：西南交通大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院）