企業(yè)簽約中的法律風(fēng)險及防范

摘要:合同是現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營和對外經(jīng)濟活動形成的各種法律關(guān)系的集中體現(xiàn)，是維護企業(yè)權(quán)益和正常經(jīng)營的有利保障。在合同的訂立過程中可能出現(xiàn)各種風(fēng)險，必須防范企業(yè)合同風(fēng)險，以發(fā)揮合同的積極作用。

關(guān)鍵詞:合同;法律風(fēng)險;防范

中圖分類號:[DF525]文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A 文章編號:1002-2589(2010)21-0051-02

高風(fēng)險的社會不會消滅，如果說還有什么變化的話，那就是風(fēng)險還要增大。——邁克爾·曼德爾

市場競爭日益激烈，企業(yè)面臨的法律風(fēng)險越來越大，風(fēng)險防范難度也越來越大，法律風(fēng)險防范也就成為企業(yè)內(nèi)控制度的重要內(nèi)容。合同作為實現(xiàn)當(dāng)事人利益的手段，為現(xiàn)代企業(yè)廣泛應(yīng)用。一般認(rèn)為，合同法律風(fēng)險是指在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定過程中，合同當(dāng)事人一方或雙方利益損害或損失的可能性[1]。我們應(yīng)該盡量將風(fēng)險防范在訂立合同之前完成，并落實在所簽訂的合同當(dāng)中，因為這一環(huán)節(jié)的風(fēng)險防范是最有力的防范，也是最根本的防范。

一、合同簽訂的主體——做好對合同主體的審查

合同主體的合格是合同有效的前提。如果合同簽訂前沒有對合同相對方作必要或者深入的調(diào)查和了解，與主體資格有瑕疵的當(dāng)事人或代理人簽訂合同，最后可能導(dǎo)致合同無效或合同效力待定;與履約能力有欠缺的當(dāng)事人或代理人簽訂合同，最后可能導(dǎo)致合同無法履行。企業(yè)將不得不承擔(dān)因該合同的法律風(fēng)險而產(chǎn)生的經(jīng)濟損失。所以必須盡量防范因合同主體不合格而引起合同無效的法律風(fēng)險，其重要措施之一就是對合同主體資格的合格性審查。

首先，是對合同主體進行形式審查。如果是自然人主體，要看其是否具備相應(yīng)的民事行為能力。如果是法人主體，則應(yīng)做好以下審查:1)法人是否具有獨立的簽訂合同的資格。企業(yè)法人是合同法規(guī)定的合同主體，對法人的形式審查，主要看對方的有關(guān)證照，必要時應(yīng)親自到工商部門去查詢，不能簡單依賴對方提供的資料。2)分支機構(gòu)是否具有獨立的簽訂合同的資格。審查法人分支機構(gòu)的簽約能力，主要看其是否有獨立的營業(yè)執(zhí)照，有獨立營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)可以獨立簽訂合同。3)法人內(nèi)部的職能部門不具有主體資格，其所簽訂的合同是無效合同。

其次，大部分合同是由合同雙方主體的法定代表人、負(fù)責(zé)人或代理人具體經(jīng)手簽訂，在簽訂合同時應(yīng)審慎審查具體簽約人的代理資格、代理權(quán)限，是否有授權(quán)委托書和證明信等身份證明，授權(quán)委托書要作為合同的附件予以保留，以防有人利用合同進行詐騙，或者代理人超越權(quán)限代理，導(dǎo)致合同效力不能確定，給己方造成不必要的損失。

最后，對合同主體的資信審查。資信審查是對合同主體是否有履約能力的實質(zhì)審查，在合同簽訂之前可以作為是否與之簽訂合同的標(biāo)準(zhǔn)。對資信能力的審查包括對注冊資金真實性的審查、對會計資料的審查(是否有固定資產(chǎn)，企業(yè)負(fù)債是否過多、流動資金是否充足)、對股東的審查、對經(jīng)營歷史的審查等等。

如果在進行交易前發(fā)現(xiàn)交易對象在主體資格、履約能力、責(zé)任能力等方面存在嚴(yán)重缺陷，就應(yīng)該立即取消交易計劃，避免日后遭受損失;如果認(rèn)為其在主體資格、履約能力、責(zé)任能力方面雖存在瑕疵，但仍有可能實現(xiàn)合同目的，則應(yīng)作好相應(yīng)的風(fēng)險防范，如要求對方提供財產(chǎn)擔(dān)保、第三人保證、交付保證金等，以免合同目的落空。此外，為了爭取利益最大化及防范自己違約的風(fēng)險，還要了解自身的情況，了解自己單位的現(xiàn)金流及負(fù)債狀況，確定對自己最佳的付款方式和時間。同時還要合理預(yù)計對履行期限內(nèi)可能對履約能力產(chǎn)生影響的各種情況，根據(jù)此種情況對履約能力的影響，在合同中約定對己有利的履約方式和期限。如果不能，則要盡力針對將各種預(yù)計因素設(shè)置免責(zé)條款、解除條件，以降低因自己無法如約履行義務(wù)所遭受的索賠風(fēng)險。

二、合同簽訂時的內(nèi)容

在合同內(nèi)容方面，合同條款必須合法、完備，表述必須規(guī)范、明確、無歧義。如果合同的某些條款違反法律法規(guī)的規(guī)定，會導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)的風(fēng)險。如果合同內(nèi)容約定不明確、表述有歧義，致使合同雙方當(dāng)事人產(chǎn)生爭議、出現(xiàn)合同糾紛[2]。所以在約定合同內(nèi)容時一定注意以下幾個方面:

(一)主要條款的選取

依合同法規(guī)定，常見的合同內(nèi)容應(yīng)該包括以下條款:當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所(要求真實、通訊地址必須可以聯(lián)系到當(dāng)事人);標(biāo)的;數(shù)量;質(zhì)量(供貨質(zhì)量或者服務(wù)質(zhì)量);價款或者報酬(包括價款的支付方式、支付時間等);履行期限、地點和方式;違約責(zé)任(遲延付款的責(zé)任、遲延交貨的責(zé)任、供貨或者服務(wù)不符合約定的責(zé)任等);解決爭議的方法。我們在制訂合同文本時，可以根據(jù)合同目的要求，按照上述條款的內(nèi)容進行選擇和具體約定，盡可能將各方權(quán)利義務(wù)界定清晰，沒有歧義。當(dāng)然，實踐中注意的是，我們一般都會盡量強調(diào)對方的義務(wù)和自己的權(quán)利，對方同樣也會這樣要求，但合同本身是一個博弈的過程，最后我們要盡可能做出一定程度的妥協(xié)從而達(dá)到雙方的最終平衡。

(二)個別條款的注意事項

合同內(nèi)容在我國依然采用自由原則。依法成立的合同，只要不違背禁止性法律規(guī)定，都可以約定，對當(dāng)事人均具有法律約束力。一般來說，一旦這些約定形成合同內(nèi)容后，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

規(guī)格條款:對于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細(xì)了解客戶的需要，避免供需之間出現(xiàn)差錯。

質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款:根據(jù)己方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。

包裝條款:對于購貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。

交付方式條款:如果貨物送往本地，當(dāng)明確約定送貨地點，這關(guān)系到糾紛處理時法院的管轄;如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認(rèn)收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。施工企業(yè)人員的變動較為頻繁，當(dāng)對方更換新的經(jīng)辦人時，應(yīng)當(dāng)要求對方提供授權(quán)委托書。

付款條款:應(yīng)明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時間的表述就有不足之處:A.甲方收到貨物后付款;應(yīng)更正為“甲方收到貨物后10日內(nèi)付清款。B.檢驗合格后付款;應(yīng)更正為“檢驗合格后日內(nèi)付款”。

違約責(zé)任條款:如果合同由合作方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。

如果合同中存在格式條款，在簽訂過程中一定要注意遵守法律規(guī)定的提請注意義務(wù)。對于合同的其他條款，則要注意始終緊密聯(lián)系合同目的。合同目的是合同條款所要追求的目標(biāo)，它直接影響風(fēng)險防范措施及風(fēng)險救濟方式的選擇，因此必須對合同目的的保障給予充分重視。在交易標(biāo)的、對價、對象等條款中貫徹這一目的，以確保合同所有條款的終極目標(biāo)的實現(xiàn)。

(三)約定好方便易行的解決糾紛方式

市場主體之間的往來不可能風(fēng)平浪靜，糾紛是必然的，如果一出現(xiàn)糾紛，就去打官司，很可能得不償失。我們事前無法預(yù)料事態(tài)作何發(fā)展，但我們能想象出成本低妥當(dāng)?shù)慕鉀Q問題的方法。出現(xiàn)糾紛，解決的方法主要有以下幾種:協(xié)商與調(diào)解、仲裁、訴訟、行政復(fù)議，其中協(xié)商的解決方式無疑是成本最低的私力救濟方式，但事態(tài)的發(fā)展往往事前無法預(yù)料，所以也要做好訴訟的準(zhǔn)備，在簽約時應(yīng)在合同中約定好訴訟時的管轄地。爭取在自己公司所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。約定管轄常見的錯誤有:表述不清楚，容易產(chǎn)生歧義，如:“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”;約定由上述五個地方以外的法院管轄;約定違反了級別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級人民法院管轄;約定違反了專屬管轄的規(guī)定[3]。

如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機構(gòu)，而且該仲裁機構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無效。根據(jù)我國《仲裁法》規(guī)定，仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設(shè)立，縣一級不存在仲裁機構(gòu)的。而且一旦約定仲裁，就排除了訴訟，仲裁效率高，一裁終局，訴訟程序相對煩瑣，時間長，但結(jié)果相對符合法律的精神。如何取舍事先也需要做認(rèn)真的考慮。

三、合同簽訂時的形式——避免合同形式不齊備而導(dǎo)致合同無效或者隱藏法律風(fēng)險

合同文本承載著雙方意思自治的內(nèi)容，無論是作為雙方履行的標(biāo)準(zhǔn)，還是作為各方解決糾紛的依據(jù)，都具有十分重要的作用。在訴訟中，合同文本還是法院的審判依據(jù)。因此，對合同文本的設(shè)計和書寫必須完整、周密、精確、規(guī)范。

合同文字要規(guī)范。單位名稱要全稱并要與公章相符，合同中應(yīng)使用標(biāo)準(zhǔn)語言、文字，杜絕使用方言、俗語。注意同音字和同義字的區(qū)別，不能出現(xiàn)錯別字。稱謂要前后保持一致，不能前面用甲方，后面又用買方;前面稱押金，后面又用保證金。

合同條款的審查。主要注意審查合同有無不平等的違約責(zé)任條款和加重己方責(zé)任的違約責(zé)任條款，爭議處理條款是否約定不明，避免對自己不利的管轄約定等。

對合同的生效要件，要充分予以重視。約定簽字蓋章方能生效的，就一定要簽字蓋章;法律規(guī)定必須經(jīng)過審查批準(zhǔn)的項目就一定要向有關(guān)部門報備審查，以免合同因違反法律規(guī)定未經(jīng)審查而無效;法律規(guī)定必須采用書面形式的，就一定采用書面形式，免得合同日后得不到認(rèn)可;法律規(guī)定須經(jīng)登記方才生效的合同，就一定要送有關(guān)部門進行登記，以免因欠缺登記手續(xù)而無效;約定附條件生效的，就要盡力促使條件成立[4]。在這里應(yīng)當(dāng)注意一個關(guān)于條件的法律規(guī)定，促使條件成立的方法一定要正當(dāng)，因為法律規(guī)定不當(dāng)促使條件成立的，視為條件不成立。要采用合法的方式促使生效條件成立，避免日后因此環(huán)節(jié)欠缺而使合同無效。

參考文獻(xiàn):

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[4]陳雁，徐衛(wèi)東.企業(yè)如何防范合同管理中的法律風(fēng)險[J].科技潮，2006，(5).