論國際保理合同的債權(quán)轉(zhuǎn)讓性質(zhì)

胡 進

【摘 要】國際保理作為一種新型的國際貿(mào)易結(jié)算方式和融資工具,越來越受到國際貨物買賣中買賣雙方的重視,并在國際上得到廣泛運用。完整的保理業(yè)務包括預付融資、帳戶管理、催收債款、壞賬擔保等多種功能,在表現(xiàn)形式上具有代理、擔保等多重法律屬性。但其核心是應收賬款的轉(zhuǎn)讓,在法律性質(zhì)上即為債權(quán)轉(zhuǎn)讓。可以說,對應收賬款所代表的債權(quán)及其有效轉(zhuǎn)讓的研究,是保理業(yè)務研究的重中之重。本文試圖通過對國際保理中債權(quán)轉(zhuǎn)讓的研究,探尋保理運作的本質(zhì)特點,以使保理當事人能夠有效利用其優(yōu)勢,防范其風險,并為我國學術(shù)界對保理的研究提供一定借鑒。

【關鍵詞】國際保理 應收賬款 債權(quán)轉(zhuǎn)讓

在國際貿(mào)易活動之中,國際貿(mào)易資金的結(jié)算是貿(mào)易當事人面臨的重大問題。選擇不同的結(jié)算方式,會導致不同的風險后果。如果不能選擇合適的結(jié)算方式,不僅有可能使自己承受交易過程中的巨大風險,還有可能會遭到貿(mào)易對方的拒絕而導致貿(mào)易失敗。隨著國際貿(mào)易中買方市場的逐漸形成,賣方對結(jié)算方式的選擇常常要受制于買方的要求。與傳統(tǒng)的國際結(jié)算方式相比,國際保理作為一種新型的國際貿(mào)易結(jié)算方式,由于迎合了賒銷、承兌交單、托收等貿(mào)易方式的發(fā)展的需要,對于企業(yè)增強自身的競爭力和資本的流動性,尤其是中小企業(yè)解決融資問題具有明顯的優(yōu)勢,因此越來越受到國際貨物買賣中買賣雙方的重視,并在國際上得到廣泛運用,具有廣闊的國際市場前景。隨著我國對外貿(mào)易的迅猛增長,尤其是在金融危機背景下廣大出口企業(yè)面臨的融資困境,使得國際保理業(yè)務有了發(fā)揮優(yōu)勢的巨大空間。

一、保理的法律概念與性質(zhì)

英國保理方面的專家弗瑞迪?薩林格下的定義是:“保理是以提供融資便利,或使賣方免去管理上的麻煩,或使賣方免除壞賬風險,或以上兩種之任何一種或全部為目的而承購應收賬款的行為(債務人因私人或家庭成員消費所產(chǎn)生的及長期付款或分期付款的應收賬款除外)。” 我國法律體系中目前還沒有關于保理的界定,對于保理的定義還處于學理層面。一般通說認為,“國際保理是在保理商和國際貿(mào)易中銷售貨物或提供服務的賣方之間達成的一種持續(xù)有效的安排,據(jù)此安排,賣方將其銷售貨物或提供服務所產(chǎn)生的所有應收賬款(通常這種應收賬款以發(fā)票來表示)轉(zhuǎn)讓給保理商并支付約定費用和利息,保理商則為其提供融資、信用風險擔保或銷售分戶帳管理及收取應收賬款的服務” 。

絕大部分的保理流程中,在賣方敘作保理業(yè)務后,將應收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商,而自己不再承擔買方的信用風險,也沒有收款的權(quán)利和義務,即使收到了債務人的支付(暗保理的情況),也無權(quán)要求保理商將該款項劃歸自己帳上。保理商則有權(quán)憑發(fā)票副本等單據(jù)作為債權(quán)憑證直接要求債務人向自己履行債務,由自己承擔信用風險,并進行銷售分戶帳管理等。這一切都源于應收賬款所代表的債權(quán)的轉(zhuǎn)移,即買賣雙方的債權(quán)債務關系已經(jīng)轉(zhuǎn)化為買方與保理商之間的債權(quán)債務關系。而保理要實現(xiàn)包括融通資金、收取應收賬款、壞賬擔保以及銷售分戶帳管理等功能,只能依靠應收賬款的所有權(quán)的完全轉(zhuǎn)讓。也只有當保理商成為應收賬款的所有人后,管理反映應收賬款的銷售分戶帳的義務以及債務人信用風險的承擔才能轉(zhuǎn)移到保理商身上。作為受讓人,保理商應為受讓的債權(quán)支付對價,在保理業(yè)務中的表現(xiàn)就是為賣方提供資金融通。需要指出,“保理商通過購買債權(quán)獲得對債款不受任何影響的權(quán)利,該種權(quán)利是保理商全額收取債款的權(quán)利,它通過收回的債款補償其預付的收購價款,該種權(quán)利的形成是出口商和保理商簽訂保理協(xié)議的主要目的之一。” 在國際立法上,無論是《國際保理業(yè)務慣例規(guī)則》還是《國際保理公約》,都把應收賬款轉(zhuǎn)讓作為保理業(yè)務的法律基礎。可見,應收賬款的轉(zhuǎn)讓是整個國際保理的核心部分,缺少了這個要件,保理將不成其為保理。而應收賬款的轉(zhuǎn)讓從法律性質(zhì)上說,就是一種債權(quán)轉(zhuǎn)讓。這也是債權(quán)讓與說在我國居于通說地位的主要原因。

二、保理與代理

從保理的起源來看,現(xiàn)代意義的保理是從商業(yè)代理誕生出來的,因此難免帶有代理的特色。如前文所述的到期保理中,供應商發(fā)貨后將發(fā)票副本等單據(jù)交給保理商,這時保理商并不是馬上支付對價作為融資,而是從事賬戶管理、催收帳款以及壞賬擔保的服務,發(fā)票到期后,如債務人及時履行,則保理商將取得的債款交付給債務人,如債務未得到清償,則保理商需向供應商承擔壞賬擔保責任。在這里,由于供應商將發(fā)票副本等單據(jù)交給保理商時,并未得到作為融資的對價,也就沒有完成債權(quán)轉(zhuǎn)讓,或者說只是一種不完全的債權(quán)轉(zhuǎn)讓,那么在這之后整個保理流程中,保理商實際充當?shù)氖枪痰拇砣私巧Ｉ踔猎诎当＠碇?由于賣方?jīng)]有向買方披露保理商的參與,買方仍舊是向賣方履行債務,而此時賣方已將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了保理商,即保理商是實際的債權(quán)人。于是,賣方在向買方催收到期債務的過程中,在形式上充當了保理商的代理人的角色,這種形式類似于民法上的隱名間接代理,因此這種保理又被稱為代理保理,只不過這里的代理是由賣方來充當保理商的代理。但是大多數(shù)情況下,保理和代理還是有著本質(zhì)區(qū)別的。二者不同的最關鍵原因還是由于保理的核心是債權(quán)轉(zhuǎn)讓。即代理中代理行為的基礎是委托人單方的授權(quán)行為,而保理中保理行為的基礎是保理合同雙方的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。

三、保理與一般擔保

壞賬擔保是保理的重要業(yè)務內(nèi)容之一,因此在擔保的性質(zhì)在保理業(yè)務中也是顯而易見的。一般情況下,保理商都要在核定的信用額度內(nèi)向賣方承擔買方不能清償債務的信用風險。這種特征在到期保理中更為明顯,保理商盡管不用提供融資,但當債權(quán)不是由于賣方履行瑕疵而不能實現(xiàn)時,仍需向賣方支付已轉(zhuǎn)讓應收賬款的對價,這在形式上充當了債務人的一般保證人角色。在《美國統(tǒng)一商法典》中,保理更是被規(guī)定為一種典型的擔保交易。不過,保理只是具有信用擔保的特征,而擔保并不是保理的真正目的。在保理中,債權(quán)讓與的合同往往在真正意義上的債權(quán)產(chǎn)生之前就簽訂于債權(quán)人與第三人(保理商)之間,而債務人與保理商并不發(fā)生保理合同意義上的直接關系。而且在絕大多數(shù)情況下,保理中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓的融資性質(zhì)要大于擔保性質(zhì)。因此,理清國際保理的債權(quán)轉(zhuǎn)讓性質(zhì),才能使企業(yè)充分利用其優(yōu)勢,實現(xiàn)融資和貿(mào)易的雙重愿望。

作者簡介:

胡進(1978--07),男,山東淄博人,天津公安警官職業(yè)學院法律教學部助教,南開大學法律碩士。