構建公司法律風險防范體系問題的探討

摘要:隨著社會主義市場經濟不斷發展,各種利益結構正在發生深刻變化,各方面的利益調整和法律訴求不斷影響公司的生產經營,公司面臨著各種法律風險。構建公司法律風險防范體系,提高公司競爭力,成為熱點問題。本文擬從法律風險防范理念、風險源控制、防范機制的構建及維護等方面加以分析,探索構建公司法律風險防范體系的有效途徑。

關鍵詞:公司 法律風險 防范體系 探討

中國加入WTO之后,全球經濟一體化的進程不斷加快,公司所面臨的市場競爭愈來愈激烈,陷阱也越來越多,正所謂機遇和挑戰同在,風險與利益并存。如何控制風險,使公司以最小化風險去實現最大利益,成為所有公司面臨的新課題。從歷史和現實來看,公司風險主要有自然風險、商業風險和法律風險等。前兩種風險分別是以不可抗力和市場因素為特征,往往不以人的意志為轉移,具有不可控性。而法律風險往往是因估計不足或處理不當而引起的公司必須承擔法律責任的后果,常常會給公司帶來經濟上的損失,甚至是災難性、顛覆性的損失,這種法律風險,通過構建公司法律風險防范體系是能夠防范的,具有可控性。因此,一個現代企業的領導人必須把引領企業發展的能力同防范法律風險的能力相匹配,否則很難談上有真正的發展。可以說構建公司法律風險防范體系是公司持續發展的重要保障。

一、樹立正確的法律風險防范理念

2004年6月1日起施行的《國有企業法律顧問管理辦法》第十條第四款明確規定:國有企業實行以事前防范法律風險和事中法律控制為主、事后法律補救為輔的工作原則。筆者也認為公司首先應當樹立以事先防范和過程控制為主,以事后救濟為輔的法律風險防范理念。

1. 事先防范是基礎。事先防范就是公司自身的免疫系統,能夠使公司的法律風險防患于未然,如果不做好事先防范工作,等到法律風險已經產生并造成重大的損失才尋求彌補,即使是請來了名氣再大的“空降兵”,結果也于事無補。因此,事先防范工作是基礎,是最重要的,這個理念一定要牢固地樹立于公司領導人頭腦中。

2. 過程控制是關鍵。公司的業務起于談判簽約,之后是履約。談判簽約時法律顧問參與,合同簽得非常完美,對我方很有利,但是合同簽完之后,在履約過程中,法律顧問也不參與了,其中雙方來往的信函或者為某些履約細節形成了諸多的會議紀要,用法律的眼光去看待這些信函或會議紀要,它們就是原合同的重要補充部分,甚至足以變更原合同條款的約定。這些過程必須有法律專業人才去把關,但在多數的公司業務運作過程中,往往大都注意合同談判簽訂的階段,在履約階段的變更往往無人注意,最終導致法律風險產生,給公司造成損失。因此過程控制也是防范法律風險中的一個重要階段,足以引起公司的重視。

二、結合公司實際情況,構建適合于本公司的法律風險防范體系

公司法律風險防范機制建設的目標就是要形成由公司決策層主導、總法律顧問牽頭、企業法律顧問提供業務保障、全體員工共同參與的法律風險防范責任體系。

1. 從公司規章制度入手,建立健全公司規章制度,確保法律風險防范制度化。完善公司經營管理中的各項規章制度,規范公司決策和經營管理行為,建立健全風險識別、監測控制和防范機制,使風險管理日常化、制度化,把風險防范工作貫穿于公司經營管理的全過程。因此,公司規章制度從制訂、審核到修改,必須有法律專業人才參與,確保公司規章制度合法合規、科學高效。在公司規章制度實施過程中,企業法律顧問也應參與,堅持制度管理,重視提高規章制度的執行力,加大制度實施的監督力度,維護制度的嚴肅性。

2. 從機構建設入手,構建由總法律顧問、法律事務機構和企業法律顧問構成的三級企業法律顧問組織體系,是完善法律風險防范體系的核心。總法律顧問負責領導本企業的法律事務工作,對企業法定代表人或主要負責人負責,企業應保證總法律顧問作為決策成員出席企業辦公會議以及涉及重要經濟活動的決策會議。企業應當建立法律事務機構,負責具體處理本企業的法律事務,法律事務機構對企業總法律顧問負責。企業法律顧問是為企業提供全方位法律服務的專門人才,應積極履行法律咨詢服務、法律審核把關、法律監督管理的基本職責,企業應當保證企業法律顧問享有企業經營業務的知情權和法律審核權,為企業法律顧問履行職責創造良好的工作環境。自2004年國務院國資委頒布《企業法律顧問管理辦法》以來,目前全部央企都設立了企業總法律顧問和法律事務機構。據調查,筆者所在的河南省省管企業中,大部分都設立有專門的法律事務機構,也有一部分有實力有影響的大型省管企業設立了企業總法律顧問,按照現代企業法律風險防范理念的要求,運行效果良好。

3. 加大對員工法律知識的培訓力度,提高全體員工的法律意識和法律素質。公司單靠幾個法律顧問從事法律風險防范工作,是遠遠不夠的。公司設立、生產、經營、管理的每個環節,法律風險無處不在,每個環節上從事不同工作的每個員工,都應當有較強的法律意識。實際上,公司從購買原材料到生產環節,再到銷售環節、貨款回收環節、財務管理環節,各種法律風險不同程度地存在,這就要求公司每個員工,各司其職,各負其責,每個員工都應當有一定的法律知識,最起碼腦子中應當有一根“法律弦”,所以公司對員工進行法律培訓,增強其法律意識,提高其法律素質,是完全有必要的。

三、重點抓好合同風險防范和法律風險評估工作

公司的生產經營目的大多是通過簽訂、履行合同的方式去實現的,合同風險是公司最主要的法律風險源之一。公司決策者或法律顧問只有對預測到的法律風險進行評估,才能作出正確的決策,將公司法律風險控制到最低程度。

1. 公司合同風險防范體系。公司合同風險防范體系的首要目標在于有效防范合同糾紛,努力做到零訴訟,以有效降低公司經營風險,實現利益最大化。筆者結合所在公司的實際情況認為,合同風險防范體系的構建需做好如下工作:第一,應當全面梳理公司的合同風險。從客戶分類、業務分類、交易模式分類出發,綜合考慮產業鏈風險、政策法規風險,對公司的合同進行全面梳理,明確從哪一角度出發更適合公司合同的法律風險分類管理。第二,設計本公司合同模板。在對公司不同類型的合同進行歸納總結的基礎上,建立合同模板。第三,合同操作指引及風險提示。對合同模板的具體操作和操作過程中的法律風險進一步作出詳細規范。第四,合同流程管理。包括:簽訂前管理、簽約管理、履行管理、憑證管理、預警管理、評審管理。第五,合同培訓。

2. 公司法律風險年度評估報告。公司法律風險防范體系的建構是公司商業風險管理的長期方案和目標。公司法律風險隨著公司外部的法律風險環境和公司內部商業戰略的調整而不斷地發生變化。公司的經營環境發生變化后,法律風險應當重新評估,公司法律風險防范體系也要做相應的調整。例如《公司法》修改之后,很多原來適用的商業活動規則都將發生變化,公司章程修改就被提到重要的議事日程。這時,本公司的公司治理結構、公司合同風險防范體系、公司重大重組項目風險防范體系、公司法律風險預警機制都要作出相應的調整。此外,公司外部產業鏈變化、公司內部商業戰略調整、商業安排調整都將使公司法律風險發生變化。因此,公司有必要經常性地對公司法律風險進行評估。通過全面調查和梳理公司經營所涉的法律事項,并就公司年度商業安排制定出法律風險防范重點,提出防范預案。主要內容包括:盡職調查、風險披露、方案論證、預案設計等內容。因此,公司的法律風險防范體系,不是固定的,而應該是動態的,隨公司內外部環境變化必須適時作出調整。調整之前的法律風險評估是前提,這也是公司法律風險防范體系的重要內容,必須引起公司的高度重視。

四、重視公司法律風險防范體系的維護

公司法律風險防范體系形成之后,還須進行日常的維護,這里面主要包括兩方面的內容。一是培訓。公司的管理層甚至是每個員工,都身處這個防范體系當中,每個人都是體系中的一個重要分子,在哪個環節上出問題都會給公司造成損失,所以有必要讓公司法律風險防范體系中的每一分子都熟知與其崗位相關的操作流程,這就需要進行培訓,只有讓每一分子自覺地按流程辦事,才能保障不出差錯;二是解釋答疑。公司法律風險防范體系在實施過程中,必然會遇到很多問題,員工甚至管理層遇到某些特殊的問題不知怎么辦,這里就需要法律專業人員解釋答疑,以保障體系運行不出偏差。這種防范體系的日常維護應由公司法律事務機構來執行。

總上所述,公司法律風險防范體系的構建是十分重要、十分艱巨的工作,是一項系統工程,需要公司高層高度重視,各個部門密切配合,才能構建好、實施好。只有公司法律風險防范體系的各個環節運轉良好,公司的法律風險才能得到有效控制,才能將公司的生產經營活動納入法治化軌道,從而降低公司的生產經營成本,以最低的風險實現公司利益的最大化。

作者簡介

謝志毅,河南省武陟縣人,本科學歷,經濟師,企業法律顧問,律師。現任焦作煤業(集團)有限責任公司法律事務處副處長。