論我國監事會制度的完善

彭淑婷

摘 要:公司監事會制度是公司法人機關權力制衡機制的重要組成部分,是維護公司健康、穩定發展的保證。然而我國公司法有關監事會制度在立法模式及具體設計制度上存在不足。從保持監事會獨立性、建立獨立監視制度、完善激勵機制、健全監事對公司的責任制度等幾方面對完善監事會制度提出建議。

關鍵詞:監事會;不足;完善

中圖分類號:D035.4文獻標識碼:A文章編號:1672-3198(2009)18-0057-02

1 監事會制度的產生及在公司治理中的作用

1.1 監事會制度的產生

早期的公司大多采取股東權主導型的公司治理模式,即“股東會中心主義”,股東會幾乎掌握公司一切大權,但隨著大規模的股份有限公司的涌現,特別是證券市場的興起,使得大量股東熱衷于股票交易,期望通過炒作股票來獲得經濟利益,而不太期望公司的經營分紅,對公司的經營決策無心關注。同時,股東會是一個非常設性的合議制機構,只能通過召集股東會議來決定公司事務,但實際不可能經常開會,所以“股東會中心主義”不能適應公司所面臨的現代經營環境。而常設的專門的業務執行機關,既擁有大批懂管理的專業人才,又可以適時制定相應對策應付競爭把握機會,正好彌補了股東會的不足,于是 “董事會中心主義”漸漸在各國盛行起來。但董事會及其成員的權力擴大、地位提高后,很容易形成內部人控制的局面,董事會濫用職權損害公司和股東權益的問題不斷出現,客觀上需要一個獨立于股東會與董事會,代表公司利益對董事會權力進行監督的專門機構即監事會的出現。監事會制度是公司法人機關權力制衡機制的重要組成部分,是維護公司健康、穩定發展的保證。監事會監督權的合理安排及有效行使,是防止董事獨斷專行、保護股東投資權益和公司債權人權益的重要措施。

1.2 監事會制度的作用

第一,保護股東利益,防止董事會獨斷專行?，F實生活中,公司規模尤其是股份公司規模越來越大,出現了大多數股東的投機化現象,即股東更多關心的是自己在股市的投資收益,而不是公司的經營狀況,股東以及股東會顯然不可能有效行使公司經營的監督權。正是基于此,監事會憑借出資者 (股東)賦予的監督權,代替股東專職行使監督董事及董事會的職權,成為了保護股東利益、防止董事會獨斷專行的必然選擇。

第二,維護公司及其股東的財產安全等合法權益。監事會制衡機制的工作重點在于監督,而監督的最終目的也正是為了保障公司和股東的合法權益,主要是財產安全的權益。

第三,保護債權人利益,防止損害債權人利益行為的發生。依據 《公司法》規定,無論是股份有限公司還是有限責任公司,承擔的均是有限責任,而這種有限責任是以犧牲債權人的利益為前提的。公司財務會計的任何虛假記載都是對債權人的欺騙,公司財產的實際減少也直接對債權人債權的收回構成威脅。法律為了公司債權人的利益得到充分的保護,設立了監事會制度,監督公司的財務會計狀況,防止公司違法行為的發生。

2 我國《公司法》中關于監事會制度的規定

(1)檢查公司的財務;(2)對董事、經理執行公司職務的行為進行監督,對違反法律、法規或者公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議:(3)當董事和經理的行為損害公司的利益時,要求董事和經理予以糾正;(4)提議召開臨時股東大會;(5)向股東會會議提出議案;(6)依法對董事、高級管理人員提出訴訟;(7)公司章程規定的其他職權。

我國公司法規定,監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中職工比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規定。監事會中的股東代表,由股東會選任;職工代表由公司職工通過職工代表大會民主選任。對于監事人選的資格規定董事、高級管理人員不得兼任監事外,其他與董事、經理的任職資格相同。監事的任期與董事一致,連選可以連任。

3 我國 《公司法》中監事會制度的根本性缺陷

3.1 模式選擇上的兩難境地

從形式上來看,我國的監事會制度博采了各國制度之長,以力求達到最好的監督效果,但從實際效果上來看卻不盡如立法者之本意,而是陷入了模式選擇的兩難境地:首先,傳統的監事會監督模式自身的缺陷在立法對其進行修改前仍無法得到矯正,加強董事中的監督力度并不能優化原有監事會中的監事監督權。 其次,審計委員會和獨立董事的設立,屬于對英美法公司制度的法律移植,孤立的制度的移植,并不能達到預想的效果。在缺乏相關法律傳統的情況下。將英美法的審計委員會和獨立董事制度植入大陸法監事會制度的肌體,收效必定欠佳。

3.2 具體設計制度的缺陷

(1)監事會獨立性不充分、權威不足。

我國公司監事產生,除了國有獨資公司的監事由國有資產管理部門委派之外,一般主要來源于企業內部(含一定職工代表),并主要出自長官意志。在這種情況下,公司的最高決策者和經營者與公司監事均來自于同一單位,原本就保留著一種殘存的上、下級關系。在這種隸屬關系未得到根本改變之前,在原關系中處于下級地位的監事很難對仍為其上級的公司決策者或經營者大膽行使監察權,否則他不僅有可能失去其監事資格,還會使其在原單位的利益遭受損害。因此,在監事任免機制和立法對監事因行使監督權可能受到的利益侵害未給予任何應有保障的前提下,監督權的行使,尤其是公司職工出任監事的監督權的行使便不具有任何現實的意義。

(2)監事會職權偏小,且法定職權缺乏必要的實施手段。

監督措施缺乏立法保障。監事會雖有權監督公司董事、經理的行為,卻沒有監督措施的立法保障,監事會采用何種方法,通過何種途徑監督公司董事經理,監事會的決議產生何種效力都沒有規定,同時法律規定監事有權對董事、經理執行公司職務的行為進行監督,那么監事對其他人諸如企業財務會計人員、對股東會有沒有權力監督都沒有規定。

(3)監事會激勵機制不健全,使得監事不會真正履行監督職責。

在大多數的公司中,監事并不領取較高的報酬,股權激勵計劃也并不針對監事。而且監事要履行監督職能,所需的費用也沒有一定的保障。從某種程度上說,監事的報酬和申領監督費用的控制權掌握在經理層手中,在受制于人的情況下,是不可能實施有效監督的。另外,在實際中,公司監事的擔當者往往是公司中的工會工作人員或中層職員,要讓他們對“上級領導”董事和經理進行監督是很困難的。

(4)在激勵機制欠缺的同時,也缺乏相應的責任規范。

《公司法》雖規定了監事會對股東負責,但對于如何負責不甚明了,更沒有對公司因經營不善而造成出資者損害時監督者應承擔何種責任的規定,似乎監事會只有權力而沒有責任。對董事責任強化的不夠,也是監事沒有足夠的責任心去真正履行監督職責。在我國的上市公司中,監事一方面對監督經營層沒有積極性,而另一方面對監督經營層更沒有責任心。對眾多的經營者的不當行為,監督者并不是真的一概不知,而更多的是視而不見。更為嚴重的是,監事往往自身也參與了某些不當的交易,從不當交易中謀取私利。

4 我國 《公司法》中監事會制度的立法完善

4.1 賦予監事會獨立的法律地位

獨立性是公司監事會制度的靈魂,保持自身的獨立性是監事會有效履行監督權的根本前提。 為了更好的保證監事會這一組織在公司治理中發揮監督作用,可以建立獨立監事制度。獨立監事,又稱外部監事,是指由來自公司外部、與公司無利害關系的專家擔任的,能獨立行使監督職權的監事。獨立監事具有以下特征:(1)外部性。獨立監事來自公司外部,與公司的董事會及高層經營管理人員無利益上的關系。(2)制衡性。獨立監事的任務是執行對董事、經理的監督,保護公司利益和中小股東利益不受董事經理的侵犯。(3)專家性。監事會的主要職能是通過審計和檢查公司的財務來行使監督權,只有具有法律、財務和管理方面相關知識的專家才能真正檢查、審計出其中的虛假成分,真正起到檢查和監督的作用。從獨立監事的以上特點可知,正是這種獨立性,使獨立監事能脫離大股東的控制、脫離董事會成員和經理的影響,從而可以自主地行使監督權。我們在構建獨立監事制度時,必須充分體現獨立監事的以上特點,確保獨立監事的獨立性。

4.2 完善監事資格認定制度

以立法形式規定監事任職的積極條件和消極條件。監事會的人員和組成應當保證監事會具有足夠的經驗、能力和專業背景,獨立有效的行使對公司財務的監督和對董事和經理人員履行職務行為的監督。監事必須具有財務、會計、審計、法律等方面的專業知識和工作經驗,具有與股東、職工和其他利益相關者進行廣泛交流的能力。選任監事必須對其資格進行嚴格審查,確保監事有能力履行監督職責。

4.3 完善職工監事行使監督權的保障機制

為了真正發揮職工監事的監督作用,就必須消除不利于其行使職權的因素。如前所述,職工監事行使職權的障礙主要來自于相對董事、經理的從屬地位。要改變這種從屬地位是不可能的,但可以通過一定的制度設計消除。這種制度主要包括:(1)職工監事在任職期間,非經選舉產生職工監事的職工民主機構同意,不得被開除、辭退或者解除勞動合同、工作崗位不得變換;(2)職工監事離任后三年內非經職工民主機構同意,不得被解聘或變換工作崗位;(3)非經職工民主機構同意,職工監事在任職期內和離任后三年內,不得晉升職務、不受額外的加薪。

4.4 健全監事會激勵機制

為解決監事履行監督職責積極性不夠的問題,必須健全公司的激勵機制,例如提高監事的報酬,甚至給予一定的股票期權激勵。另外,監事為履行監督職能而必須的費用,公司必須給予足夠的資金支持,避免受制于經理層。

4.5 健全監事對公司承擔責任的制度

監事會向股東大會提交虛假報告的,由公司對負有責任之監事給予處分;董事、經理在經營過程中違反法律、法規和公司章程規定,而監事疏于職守,給公司或第三人造成損失的,又董事、經理和監事對公司或第三人承擔連帶賠償責任;建立責任追究主體制度,公司可通過股東大會形成決議,由董事長或委托其他代理人對監事提起訴訟,另外,在對監事責任的追究中,應該規定在股東大會、董事會、監事會均為大股東控制的場合,由少數股東代表公司向監事提出訴訟。

參考文獻

[1]@肖鵬.獨立董事:因噎廢食之舉[J].經濟消息報,2005.

[2]@王新紅.論建立和完善國有獨資公司的監督機制[J].中南工業大學學報(社會科學版),2000,(4).