從公證賠償的性質談其舉證責任

摘 要 公證具有預防糾紛的作用，但是由于各方面因素的限制，公證人員在公證過程中難免會發生錯證。錯證的發生使得公證本身所體現的預防糾紛的作用不得實現，反而會引起糾紛的發生。為了維護公證的公信力，就要及時正確地解決賠償問題。可見公證賠償正確的解決尤為重要，而舉證在解決各種糾紛的過程中起著關鍵的作用，但由于公證和公證賠償的特殊性，公證賠償過程中的舉證也與一般的糾紛不同。本文中從公證賠償性質出發，對公證賠償的舉證責任進行了簡單論述。

關鍵詞 公證 賠償 舉證責任

中圖分類號:D925.1文獻標識碼:A

一、公證賠償的性質

公證賠償的法律性質是學界和公證實務界爭議較大的問題，主要有四種不同的觀點:

(一)違約說。

公證機構和當事人之間存在著委托合同關系，公證員運用專業知識為當事人提供公證法律服務。公證合同是一種委托合同，具有強制締約的性質，公證書是公證的最終產品，是委托權利義務所指向的對象。公證中的過錯可視為一種違約行為，出現錯證是公證機構履行義務有瑕疵，公證機構應負基于過錯的賠償責任。①這樣的解釋是不能成立的。

(二)侵權說。

公證文書在訴訟中的證明力比其他文書更高，當事人是基于對公證的信賴行事，錯證的發生是對當事人信賴利益的破壞。而且按照民法關于侵權的原理，一般侵權責任有四個構成要件:一為有違法行為，二為有損害后果，三為侵權行為與損害后果之間存在因果關系，四為侵權人有過錯，公證機構對當事人的賠償責任符合上述侵權責任的構成要件。侵權說雖有一定的合理性，但和違約責任一樣，未對公證當事人和公證事項利害關系人作出區分，而基本上是統一對待的，且無法全面解釋公證機構與當事人之間的責任問題，從而不能成立。

(三)特殊侵權中的專家責任。

在侵權行為法中，歸責原則起著至關重要的作用，并且有客觀化的發展趨勢，嚴格責任的歸責原則正是在這一形勢下重新勃興并被一些發達國家適用于特殊侵權領域。嚴格責任歸責原則符合法律發展趨勢，能提高訴訟效率，減少訴累。

筆者認為，公證賠償責任傾向于特殊侵權中的專家責任。此處所稱專家，是指具有專業知識或技能，獲得執業許可或資格證書，并向當事人提供專門服務的人。所謂專家責任，是指具有專門知識或者專業技能為公眾提供專業服務的專家，對自己專業服務的職業活動中所應當達到的專門服務標準，由于故意或者過失而沒有達到，并且因此造成了受委托人或者第三人的損害，所應當承擔的侵權責任。

公證員是取得國家司法職業資格，經審核由司法部任命并獲取執業證書的在公證機構專門辦理公證事項的執業人員。從公證員執業證書的取得可以看出，公證員具有一定的法律知識、公證程序知識及嫻熟的辦理公證的執業技能，屬于面向公眾提供專門證明活動的執業人員，相對于公證申請人來說屬于專家的范疇。從公證執業的上述基本特征來看，基本符合專家責任的特征。

二、公證賠償的舉證責任

舉證責任的分配，是指按照一定的標準，將不同法律要件事實的舉證責任，在雙方當事人之間預先進行分配。如何合理地分配舉證責任，即關系到法律的實體公正能否在訴訟中得到實現。

關于舉證責任分配方面的傳統學說有:待證事實分類說;法規分類說;法律要件分類說。進入20世紀60年代后，德國的一些學者對居通說地位的法律要件分類進行了反思和批判，提出了一些新的學說，這些新的學說有:(1)危險領域說;(2)概然性說;(3)損害歸屬說。

筆者比較認同危險領域說，該說依據待證實施屬于哪一方當事人控制的危險領域為標準，決定舉證責任的分配，即當事人對其所能控制的危險領域中的事實負舉證責任，如在侵權賠償訴訟中，損害原因、主觀過錯均屬侵權人所能控制的危險領域，所以應當由侵害人就不存在因果關系、主觀上無過錯負舉證責任。②

例如在醫療行為引起的糾紛中，就醫療過程來說屬于醫方所能控制的危險領域，因為醫方是掌握專門醫學知識的醫務人員，而另一方卻是缺乏相應醫學知識的患者。故《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第四條第一款:(八)因醫療行為引起的侵權訴訟，由醫療機構就醫療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫療過錯承擔舉證責任。

醫療行為引起的侵權訴訟之所以會發生舉證責任倒置的問題，是因為醫生這個職業的特殊性，其對醫療知識的熟通，而患者卻知道甚少，或者是一無所知。醫生相對于普通人來說就是醫學方面的專家，換句話來講，在醫生在醫療事故中承擔的責任也是專家責任。

參照醫療糾紛案件的舉證責任分配，相對于公證申請人來講，公證的過程是公證人員所能控制的領域，發生公證賠償糾紛時應由公證人員就公證行為與公證錯誤之間不存在因果關系及不存在過錯承擔舉證責任。

(作者:西北政法大學07級民訴研究生)

注釋:

①楊影.公證賠償責任微探.http://bbc.icxo.com/html/diary/showlog.vm.sid=1834log_id=40235.

②江偉.民事訴訟法學原理.1999年9月第1版第503頁.