家庭保姆之法律適用

摘 要 家庭保姆已在現代社會中扮演著十分重要的角色，但是在法律制度日益完善的今天，家庭保姆的合法權益卻往往不能得到應有的法律保護。本文以中國現有立法為基礎，淺析家庭保姆與雇請人之間的法律關系，以期明確其法律適用。

關鍵詞 法律關系 勞務關系 雇傭關系 承攬關系

中圖分類號:D92.1文獻標識碼:A

隨著人們生活水平的提高，社會對家政服務的需求日益增長，家庭保姆已經成為城市生活中不可缺少的重要角色，這不僅有利于減輕社會的就業壓力，還有效地轉移了農村剩余勞動力。但是，在我國法制尚未十分健全的今天，當家庭保姆的合法權益受到侵害，不能很好的維護，筆者認為應該依現有的法律對此稍作分析，明確其法律的適用。

按照《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(以下稱若干意見)的有關規定，家庭保姆不適用《勞動法》。目前，我國社會中主要存在兩種模式的家政公司:一種是僅僅起到中介作用的家政公司，收取一定的中介費用，其它具體條件由家庭保姆與雇請人洽談;另一種是家政公司與家庭保姆事先簽訂協議，由家政公司向受雇人提供保姆，受雇人向家政公司支付一定費用，再由家政公司按協議支付其中的一部分給家庭保姆。對于第一種情況，適用《若干意見》的規定，可直接運用民法相關知識分析;但是對于第二種情況，家政公司與家庭保姆之間形成了《中華人民共和國勞動法》規定的勞動關系，符合其特殊的主體資格，即一方是在中華人民共和國境內的企業，另一方是勞動者。因此，如果二者發生勞動糾紛，應適用《勞動法》。

下文將主要討論家庭保姆通過第一種模式的家政公司，為雇請人從事保潔工作時，不慎摔傷自己，能否依據現有法律請求損害賠償?對于家庭保姆與雇請人之間的法律關系，有人認為是勞務關系，也有人認為是承攬關系或者是雇傭關系。筆者認為，對勞務關系、承攬關系和雇傭關系三者做出明確的區分是十分必要的。

勞務合同是指兩個或兩個以上的平等主體之間就勞務事項達成的協議;雙方當事人就勞務事項進行等價交換過程中形成的財產關系即是勞務關系，可以是自然人之間的關系，也可以是自然人與法人之間的關系。因此，筆者認為，從法學理論的角度來說，家庭保姆與雇請人之間的法律關系不是所謂的勞務關系。

關于承攬合同，我國《合同法》第二百五十一條第一款規定:“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。”本條第二款規定:“承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作。”由此可見，我國立法已對承攬的范圍做出具體規定，其中不包括家庭保姆提供勞務的工作。此外，在承攬合同關系中，一般需要承攬人具備相應的設備條件和技術等級，其技術含量比較高，從事勞動(或者勞務)只是承攬人完成工作內容的一種方式。而家庭保姆所從事的技術含量較低，且以提供勞務為主要內容。因此，家庭保姆與雇請人之間不是承攬關系。

關于雇傭合同，盡管我國法律沒有進行規定，但是我國學者對此概念基本沒有爭議。我國臺灣學者王澤鑒先生指出:“雇傭合同，即受雇人于一定或不一定之期限內，為雇傭人服勞務，雇傭人負擔給付報酬的契約。”雇傭關系即是受雇人與雇傭人在履行合同時所產生的權利義務的關系。受雇人是雇傭人所從事的工作內容中不可缺少的要素。受雇人與雇傭人之間具有服從與支配的隸屬關系，且雇傭人應承擔受雇人在工作中的風險責任，適用無過錯責任原則。而承攬合同中，法律規定承攬人在完成工作過程中造成自身損害的，定作人不承擔賠償責任。只有定作人對定作、指示或者選任有過失的，應當承擔相應的賠償責任，可見，對定作人的責任適用過錯責任原則。此亦堅持雇傭關系說和承攬關系說分歧原因之所在。如上文所述，筆者不贊成承攬關系說。那么是否意味著家庭保姆與雇請人之間就是雇傭關系呢?筆者認為，不能簡單認定二者之間就是雇傭關系，理由如下:

1.一般認為，家庭保姆的工作范圍是依約按照雇請人的指定，照顧被指定人的生活起居和室內的清潔工作。由此可知，家庭保姆是以雇請人提供的勞動條件為前提，為給付勞務。在某種程度上，雇請人與家庭保姆之間也可以被認為存在支配與服從的關系，但是這種關系與雇傭關系中雇傭人和受雇人之間的隸屬關系不同。“隸屬”，在現代漢語詞典中的解釋是“(區域、機構等)受管轄;從屬。”因此，雇傭關系中受雇人從屬于雇傭人，是雇傭人所從事的工作內容中不可缺少的要素;家庭保姆不從屬于雇請人，二者之間僅存在契約關系，即家庭保姆按約定范圍提供勞務，雇請人給付報酬，而且家庭保姆從事的工作僅是雇請人日常生活中的一個附屬部分，并非必要的生活要素。

2.在雇傭關系中，雇傭人應承擔受雇人在工作中的風險責任，適用無過錯責任原則。這樣的認定對于雇請人來說是極其不公平的，因為司法實踐中舉證證明家庭保姆存在故意或重大過失是非常困難的，即使家庭保姆不存在故意或重大過失，由于其自身的某種因素(比如年齡、心理素質等)也往往會導致工作過程中的意外人身損害。

綜上所述，家庭保姆與雇請人之間的關系不是勞務關系、承攬關系或雇傭關系，而是一種特殊的近似于雇傭關系的法律關系，但是不能適用法律關于雇傭關系的相關規定。筆者認為可以適用《民法通則》關于公平責任的相關規定，適用公平責任原則。這樣，家庭保姆在從事勞務工作過程中受到人身損害時，可依公平責任原則與雇請人分擔損害，這樣不僅減輕了家庭保姆的經濟負擔，同時也解決了適用無過錯責任原則給雇請人帶來的不公。

(作者:吉林省長春市國安公證處公證員)