上市公司獨立董事制度運行有效性分析

【摘要】 近年來，關于公司治理問題的大量討論都集中在公司董事會內部結構與組成上，市場參與者非常關心如何設計董事會的內部構成以增強其治理、制衡的能力。作為這種公司治理機制的引入，獨立董事制度已在我國上市公司運行數年。眾多學者的經驗分析表明，目前我國上市公司的獨立董事制度并沒有真正發揮其效用。分析了我國獨立董事制度運行的現狀，詳細剖析了目前獨立董事制度存在的問題，并針對這些影響制度運行有效性的障礙，提出了相關建議，以提高我國上市公司獨立董事制度運行的有效性。

【關鍵詞】 獨立董事；獨立董事制度；有效性

一、獨立董事制度運行有效性現狀分析

（一）我國獨立董事制度的現狀

在證券市場建立的最初幾年中，獨立董事制度一直沒有被列入議事日程。1997年12月。證監會發布了《上市公司章程指引》，獨立董事制度嶄露頭角。隨著證券市場的發展，各類公司治理問題逐漸暴露出來，特別是上市公司監事會功能的弱化，獨立董事制度作為一種治理機制開始得到理論界和實務界的關注。1998年，H股公司率先按香港聯交所的要求設立了獨立董事。1999年3月，國家經貿委和證監會聯合發布了《關于進一步促進境外上市公司規范運作和深化改革的意見》的文件，要求H股公司應設兩名以上的獨立董事。2001年8月，證監會發布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的通知，其中規定，2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應至少包括三分之一的獨立董事。2006年1月1日起實施的新《公司法》第一百二十三條明確規定，“上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定”。

據證監會統計，截止2005年年底，全國1377家上市公司已配備了4640名獨立董事，平均每家公司3名以上。獨立董事制度的建立，在一定程度上完善了我國上市公司的治理結構，規范了上市公司的運作行為，保護了中小股東的權益。但是也應該看到，我國獨立董事制度在運行過程中還存在種種問題，這些不足之處導致了制度運行的有效性不高。

（二）獨立董事制度運行存在的問題分析

1．獨立董事并不獨立

獨立性是獨立董事的“靈魂”，上市公司引入獨立董事的初衷是希望這些董事站在獨立的視角，參與決策，在公司治理機制中起到制衡的作用。然而，我國上市公司“內部人控制”使獨立董事難以真正獨立。我國上市公司“一股獨大”的特征，尤其當大股東是國有資產管理部門時，所有者職能弱化，存在嚴重的“所有者缺位”情況。因此，經理人作為公司的實際控制人，獨立董事的提名權、選舉決定權實際上都由其掌握，這將難以保證獨立董事實質上的獨立性。

指導意見規定，獨立董事不得收取任何薪酬，只能享有上市公司給與的適當津貼，津貼的標準由董事會制定，股東大會審議通過。另一方面，獨立董事對于公司董事和高管人員的薪酬可以發表獨立意見。在薪酬方面，這種內、外部董事互相影響的狀態也將導致獨立董事的獨立性大打折扣。

另外，獨立董事在實踐過程中很難做到既保持其獨立性，又能真正發揮其監督作用。只有對公司的動態和業務有著細致入微的了解，獨立董事才能在參與決策時做出正確的判斷，這要求獨立董事平時要加強與公司的密切聯系，但這又會導致獨立性受到影響。如何處理好監督決策有效性和獨立性的關系，是獨立董事確保其獨立性的重要方面。

2．獨立董事與監事會關系不協調

在一元制的治理結構中，董事會對股東負責，沒有對董事會實行有效監督的機構，產生了設立獨立董事的必要。然而我國實行的是同時設有董事會和監事會的二元治理模式，在引入獨立董事制度時，沒有考慮獨立董事與監事會在資源、職權等方面的重疊問題。獨立董事和監事會監督職權的沖突，一方面增加了監督成本，同時也降低了監督效率。而另一方面，雙重監督在職權沒有明晰的情況下，容易導致兩者都不監督的真空狀態。

3．獨立董事的監督作用無法實質發揮

首先，我國上市公司獨立董事在時間、精力以及能力水平上，尚有一定程度地欠缺。在國內上市公司的獨立董事中，技術精英、經濟學家、財會法律專家占了大多數。作為行業的技術權威的獨立董事，往往缺少應有的商業判斷。作為財經或法律人士，教育背景和商業判斷不存在欠缺的前提下，卻缺少對公司具體情況的深入了解。同時，我國上市公司的業務日趨復雜化和專業化，而獨立董事往往是兼職，不僅在多家上市公司擔任獨董，而且還有自己的本職工作，主觀精力的欠缺和客觀環境的復雜化將影響獨立董事的判斷。

其次，上市公司提供給獨立董事的信息是否完整、真實，尚存在疑問。獨立董事參與企業決策所依據的信息由企業管理層提供，我國上市公司中，經理人員通過內部人控制，造成在財務控制和信息披露的舞弊成風。信息披露不實嚴重影響獨立董事信息獲取和有效的溝通，使獨立董事的決策監督作用無法有效發揮。

4．獨立董事制度運行的法規制度建設缺失

首先，我國缺少對于獨立董事任職資格的詳細規范。證監會對獨立董事的年齡、任職企業數量、獨董業務素質等方面的任職資格沒有詳細的執行標準，造成我國現有的獨立董事人才現狀不合理。

其次，我國外部法律環境中，尚缺少對獨立董事的詳細考核機制，獨立董事的決策、監督的問責機制也未建立，無法從法律層面，對獨立董事的履職行為以及行為的后果做出相應的約束。

二、關于提高獨立董事制度運行有效性的幾點建議

（一）設計合理的獨立董事任職機制

獨立董事能否發揮其基本職能，主要取決于四個方面的因素：一是職業綜合能力；二是專業知識結構；三是個人品質及誠信度；四是獨立性。這種獨立性體現在經濟上和人格上的獨立。前三個條件是獨立董事履行其董事職責的基礎，第四個條件是其履行職責的保障。因此，設計合理的獨立董事任職機制，一方面是對任職程序的設計，以保障獨立董事的獨立性。另一方面是對獨立董事任職資格的設計，從而保障獨立董事的專業勝任能力。

1．任職程序設計——獨立董事的獨立性

把握獨立董事的獨立性，首先應從法律的高度，明確獨立董事的法律地位，定義獨立董事的基本概念框架和獨立性的基本要求，增強法規指引性和行業指導性。其次，應建立一套獨立、不受干擾的獨立董事選擇機制。最理想的做法是通過市場來選擇。在我國獨立董事制度的現實環境下，由股東大會選舉獨立董事，并給予所有股東同等提名的權利，尤其重視那些未在董事會中擔任董事職務的股東推薦的候選人。

2．任職資格設計——獨立董事的專業性

獨立董事任職資格的要求應該全面而嚴格，除了獨立的身份，還要有相當的資歷和精力。獨立董事應更重于選聘具有資本市場運行理論與經驗，熟知法律法規，懂得財會知識及公司診斷與策劃的復合型人才。在以上專業能力的基礎上，還應當要求獨立董事具有一定的人文修養和道德水平。當正式的制度出現疏漏和誤導時，需要道德等非正式的制度來支持。而道德在獨立董事合約安排中的主要目的，體現在克服獨立董事的機會主義傾向，解決逆向選擇和道德風險。

（二） 優化獨立董事制度運行的內部環境

1．建立良好的信息傳導與溝通機制

在獨立董事到達任職資格要求的條件下，信息的獲取和必要的溝通顯得尤為重要。我國的上市公司應當建立以下幾種信息傳導與溝通機制：一是內部董事向獨立董事提供充分的資料。內部董事的重要職責是向外部董事提供公司經營狀況、戰略方案等方面的詳細信息，他們所提供的信息的準確性和完整性將直接影響獨立董事的判斷與決策。因此，內部董事提供信息應該制度化和日常化，盡量避免在董事會即將召開的短期內臨時通知。二是獨立董事直接從公司主要利益相關者處獲取信息。內部董事作為占有信息的一方，存在隱瞞信息或提供虛假信息的可能性。即使內部董事的信息真實可靠，其信息本身也帶有內部董事的主觀色彩，因此，要建立獨立董事與公司主要利益相關者之間的定期溝通機制，使獨立董事能獲取全面資料。三是應定期召開獨立董事會議。為了增強獨立董事的獨立性與獨立董事之間的協調性，定期召開獨立董事會議十分必要。特別是在董事會對公司的重大投資決策、董事、經理人員選聘事項進行討論之前，應召開獨立董事會議，就相關息進行良好的交流。

2．協調與監事會的職能關系

在我國上市公司二元治理結構的構架下，如何將獨立董事的職能納入現行的治理框架，避免與監事會在監督問題上的功能沖突與無人負責的尷尬，應是制度設計時必須仔細斟酌的問題。獨立董事制度的監督功能具有天然的事前監督、內部監督以及決策過程監督的特點，而監事會具備了獨立董事制度無法具有的經常性監督、事后性監督與外部監督的特點。在監督職權的定位上，獨立董事應以對董事會所有重大決策的公正性與科學性監督為主。

（三） 加強獨立董事制度運行的法律與規范建設

1．制定、完善獨立董事制度的相關法律、法規

獨立董事的法律地位是保證獨立董事獨立性和公正性的基礎。應通過對《公司法》中對獨立董事的法律地位、獨立董事的權利范圍和行權程序加以規定，使獨立董事制度成為明確的法定制度，保證獨立董事有法可依、有章可循。此外，法律約束始終是獨立董事努力工作的有力保證。一旦公司和公眾因為獨立董事的“不作為”或機會主義傾向行為遭受重大損失，獨立董事除了承受聲譽之損外，還應當承擔必要的法律責任，包括刑事責任和民事責任。

2．建立獨立董事市場，完善獨立董事考核機制

人才選擇機制和信譽評價考核體系的形成與完善，是獨立董事制度發揮作用的前提條件和根本保證。我國董事市場的發育尚處于起步階段，資源匱乏，獨立董事缺少完善的市場選擇機制，獨立董事自身的考核機制也幾乎不存在。

獨立董事市場的建立，一方面有利于獨立董事人才的培養；另一方面，通過市場公開傳導機制，使獨立董事聲譽與其作為緊密聯系，形成對獨立董事的有力約束。為督促獨立董事盡職盡責，應當建立相應的獨立董事的工作績效評估考核制度，以作為對其續聘、解聘、以及薪酬標準的基本依據。評估的主要內容應包括獨立董事的參與與負責程度、對董事會工作的貢獻程度、道德及忠實程度、專業水平等方面。

參考文獻：

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