企業并購中的常見法律風險探討

【摘要】 企業并購正在改變我國經濟的生態。從信息不對稱、法律不對稱、融資與支付、產權與主體、并購協議與程序、行政干預、目標公司的反收購等方面分析了企業并購中的常見法律風險，這對于促進企業并購的順利實施具有積極作用。

【關鍵詞】 企業；并購；法律風險

一、信息不對稱引發的法律風險

信息不對稱是指交易雙方的一方擁有相關的信息而另一方沒有，或一方比另一方擁有更多的相關信息，從而對信息劣勢者的決策造成不利影響、而信息不對稱引發的法律風險是指企業在并購過程中對收購方的了解與目標公司的股東和管理層相比，可能存在嚴重的不對稱，給并購帶來法律責任上的不確定因素。

作為并購中最常見的法律風險之一，由于信息不對稱的存在，被并購企業基于自身利益的追求，會存在向并購方隱瞞對自身不利的那些信息，甚至杜撰有利的信息。現實中比較多的是被收購方隱瞞一些影響交易談判和價格的不利信息，比如對外擔保、對外負債、應收賬款實際無法收回、正在進行的或中止的訴訟等，并購完成后，這些問題可能給并購后的公司帶來重大的潛伏債務和危機，使其付出沉重代價。從并購方的方面看，作為多種生產要素、多種關系交織構成的綜合系統的企業，極具復雜性，信息的不對稱使得并購方很難在相對短的時間內，能做到深入了解被并購對象的盈利狀況、資產質量（例如有形資產的可用性、無形資產的真實性、債權的有效性）、產品質量、市場前景、勞動關系等，這就導致在實施并購后，極易陷入“利益陷阱”，引發企業的法律風險。

二、法律不對稱引起的法律風險

不同國家的法律制度和法律體系由于國情文化背景不同，相關的法律規定不同，而使當事人權利義務不對稱。跨國并購受不同國家的法律制度的約束與調整，因此，這種法律的不對稱，極易導致并購出現法律隱患。同樣，國內也同樣存在法律不對稱的風險，我國企業并購法，散見于不同時期公布的法律文件中，有關并購的法律法規不健全，政策措施尚不配套、不規范，甚至還有漏洞與沖突之處，而且，針對一時之需，沒有長遠規劃，突出表現在法律層次較低，且缺乏穩定性。

有序、高效的企業并購需要有健全的法律和有效的配套法規規章作保證。當前我國的企業并購有了很大發展，但是有關企業并購的政策和法律仍不配套，致使有些地方出現了在程序和合法性上都有問題的隱形并購，甚至還有許多欺詐和違法犯罪行為發生。

三、融資和支付形成的法律風險

每一項并購活動背后幾乎均有巨額的資金支持，企業很難完全利用自有資金來完成并購過程。融資風險是由于企業在收購過程中往往需要注入大量資金，企業在籌資過程中所采取的籌資方式會導致自身的財務結構發生變化，從而引起財務和經營風險的發生。這主要體現在企業的資金在時間和數量上是否可以保證需要，融資方式是否適合并購動機、現金支付是否會影響企業正常經營等。

影響主并企業的融資風險有兩大因素：一是融資能力。即企業如何利用企業內、外部的資金渠道按時足額的籌集到資金，這是關系到企業并購活動能否成功的關鍵所在；二是融資結構。包括企業資本中債務資本與股權資本結構。企業融資結構是否合理，是影響融資風險的一個主要因素。企業通常可采用自有資金、借款、發行債券、發行股票等融資渠道。如果債務融資的資金需要量與期限結構沒有根據并購資金需要量與資本結構的現狀來安排，就會因并購后利息負擔過重而影響正常的生產經營，使企業陷入財務困境，從而導致財務法律風險的的發生。

四、產權不明、主體不適格導致的法律風險

企業產權明晰化是企業并購順利實現的基本前提。由于對被并購企業的產權沒有進行界定或界定不合理，或者未向有關部門辦理相關法定手續，導致產權不明，并購容易造成并購方與被并購企業產權相關人的產權確認糾紛，極易造成股東之間、新老股東之間對資產價值和應承擔的義務發生爭議。

企業改革要求建立產權清晰的現代企業制度，但在具體的實施過程中，有的企業行政隸屬關系幾次變更，有的合并、分立，由全民變集體，或者由集體變民營等等，這些并購主體的不規范性，都直接影響企業并購的過程，容易引發風險和爭議。

五、并購協議、程序不規范帶來的法律風險

企業并購協議和程序違反法律規定的情況，實踐中并不少見。并購協議必須按照法律規定的實質要件(如關于特殊行業準入的限制和禁止性規定、信息披露等規定)和程序規定(如并購國有企業中的掛牌交易程序報告、公告、股份轉讓和過戶登記手續、有關機關的審批程序等)簽訂和履行、否則不僅可能導致協議無效，而且可能產生并購爭端，甚至引發訴訟。并購方式安排的風險主要指對并購企業人力資源及資產債務整合中存在的風險，這些問題如果解決不恰當極有可能導致并購方與目標方的糾紛，甚至導致并購后企業無法正常運轉。

根據現行的關于并購的相關規定，企業并購協議和程序的設計，一般要遵循以下步驟。第一，選擇并購的（下轉第199頁）（上接第165頁）目標企業及談判的對象；第二，對目標企業的審慎調查。主要是目標企業的法律地位及股權或產權狀況、資產狀況(包括動產、不動產、無形資產)、債權債務、企業訴訟、仲裁及政府處罰狀況、勞動或聘用合同等；第三，對被兼并企業進行資產評估；第四，對被兼并企業債權債務的清理，包括向債權人的通報、債權債務的轉讓或債權債務的分擔；第五，確定并購的價格。以資產評估的價值作為底價或者作為并購價格的參考依據，雙方確定并購的價格，其中并購國有企業，并購價格要經國有資產管理部門的審核；第六，有關兼并協議的起草及簽署；第七，辦理產權轉讓或股權轉讓手續，包括有關的審批及登記手續。

六、行政干預導致的法律風險

公司并購一般來說應是純粹的市場行為，是企業根據其對市場的判斷主動作出的決定。然而，在我國企業并購的“政府主導”仍然存在，許多并購都是政府與企業“共同努力”的結果，出現并購主體“雙元化”。在西方市場經濟發達國家，企業并購始終是企業行為，政府一般不介人，更不發布指令，而是作為并購活動的裁判進行行政協調。在我國，政府出于發展地方經濟的追求，經常通過優惠政策等手段強制或鼓勵并購，政府主導型的并購仍然頻繁發生，帶有強烈的行政色彩，違反企業意愿強行并購，限制了企業并購市場的規模，影響了企業并購的效果以及資源的有效流動，阻礙了市場“優勝劣汰”作用的發揮，往往給予并購企業帶來整合上隱患和風險。在中國還有一個特別需要注意的組織風險——參與國企改制，很多民企和企業家都栽倒于此。

在市場經濟下，企業的并購應當遵循法律和市場規律，并完全成為企業的自主民事行為。政府應在政策支持、法律引導、協調服務上做好文章。目前，協議并購是我國企業并購的主導方式。隨著市場經濟的完善，股份在全流通基礎上的要約并購將取代協議并購，成為主要的企業并購方式、

參考文獻：

[1]歐光義.防范公司并購法律風險[J].銀行家.2006（7）

[2]王熙.企業并購的風險分析[J].金融經濟.2007（12）

[3]聶林.企業并購的風險與防范淺析[J].天津職業院校聯合學報.2008（1）

[4]任安軍，程淑芳.我國企業并購的現狀、問題及對策[J].遼寧經濟.2004（4）

[5]楊慶華.企業并購中的法律風險識別與防范探討[J].中國三峽建設.2008（5）

[6]路偉.中國企業風險識別與管理[J].財富智慧，2006（12）

[7]秦楠.我國企業并購方式的比較與選擇[J].現代財經.2008（4）