對人民法院依職權移送管轄的反思與剖析

班 斕

(上海政法學院 法律學院，上海 201701)

1 問題的提出

2019年7月22日，最高人民法院對十三屆全國人民代表大會二次會議第5785號就移送管轄制度的完善建議予以回復，認為“賦予當事人針對法院依職權移送管轄裁定上訴權的建議非常具有前瞻性，針對移送管轄制度中的現實問題，將通過進一步加強實踐調研的方式，及時總結問題并研究解決方案”(1)參見看點快報.最高院答復：關于完善依職權移送管轄制度[EB/OL].(2019-12-16)[2021-03-31].https://kuaibao.qq.com/s/20191216A007F700?refer=spider.。該答復對我國民事移送管轄制度的完善研究起到了推動作用。筆者在中國法院網，以“移送管轄”為關鍵詞，以2007年1月1日至2021年3月31日為搜索時間段，檢索出幾十篇有關移送管轄內容的文章。發現出現頻次較多且最典型的問題集中在兩方面：

一方面，一些顯著問題集中在移送裁定最終確定之前。有法院將已經開庭審理并就實體內容進行答辯陳述的案件，或者還未開庭但對具有管轄權的案件隨意移送。還有少數審判人員對管轄規定未及時掌握或者對糾紛性質定位存在誤解。大部分法院缺乏和當事人的有效溝通，未賦予當事人程序參與權和選擇權，法院裁定移送的時間不統一。對在一審開庭前、庭審中，或者庭審后至審理終結前發現法院對案件無管轄權，法院能否移送，做法不一。裁定移送管轄后，對當事人賦予的救濟方式不同。對法院作出移送管轄裁定，當事人不服時是否可以參照管轄權異議制度提出異議或者上訴，實踐中的觀點不統一。……