美國臨時專利申請制度與本國優先權制度的比較

【摘 要】 美國臨時專利申請相比其正式申請方式更方便、提交的文件更簡潔、需要的費用更低同時還可以延長專利的保護期限。該制度保障了美國人專利申請人更多的利益，帶去了更多的福祉，同時也促進了其國內創新的發展，使得美國專利申請數量穩步提升。臨時專利申請制度與我國的本國優先權類似，存在很多的相同點，比如都會確定一個優先日，優先的日期都是12個月。兩個制度之間也存在很多的不同，本文旨在對臨時專利申請制度進行全方位的分析，然后與本國優先權制度進行比較，總結各自的優劣之處以及對我國本國優先權的一些啟發。

【關鍵詞】 臨時專利申請 本國優先權 啟發

1.臨時專利申請的概念

臨時專利申請是指該申請是臨時的，不會進入實審，最終也不會獲得授權成為專利。臨時申請可以為以后的非臨時申請確立有效的申請日，也是實務中經常用到的一種申請方式。臨時專利申請的保護期限是12個月，在此期限和保護范圍內，只有該“臨時專利”的持有人可以提出有關專利申請。但是，專利申請以臨時申請的方式提出后，必須在12月內正式向美國專利商標局提交轉換請求書，將“臨時專利”轉為正式申請，否則此“臨時專利”在12月后自動失效。正規申請的內容應包含臨時專利申請的內容和經改寫后的內容。

2.臨時專利申請與本國優先權的比較

相當一部分學者認為美國“臨時專利申請”規定與中國的“本國優先權”規定比較相似。臨時專利申請制度的本質相當于國內優先權。我國《專利法》制定于1984年，當時只考慮了外國優先權問題，并沒有涉及本國優先權。1992年《專利法》第一次修正增加了本國優先權規則，形成第二十九條第二款。增加本國優先權的主要原因有三點：（1）外國申請人在我國享有外國優先權的各種優惠，而我國申請人在自己國家卻不能享有優先權，這對我國申請人明顯不利;（2）我國加入PCT后，根據其規則，在我國提出的首次申請，按PCT提出國際申請，指定我國為保護國，可以享有我國首次申請的優先權，而沒有提出國際申請的我國首次申請則不能享有優先權的優惠，這樣就會出現因不同申請類型享不同待遇的差異。 1992年《專利法》的修正使我國優先權制度趨于全面，一直延續至今。臨時專利申請制度和本國優先權這兩種規定的相同之處在于獲得本國優先權的條件，對有效期的規定都是12個月，如果12個月內沒有提出第二次申請，則“臨時申請”或“在先申請”自動失效。

2.1臨時專利申請較本國優先權的優勢

2.1.1申請方式更簡易、快速

臨時專利申請可以先提出一個簡化的申請，這樣使申請人以較低的初始投資，贏得1年時間去評估發明的商業潛力。因此它規定，臨時專利申請不需撰寫完整的詳細說明書，不必辦理完整的申請文件，遞交申請時也只需滿足最低的形式要求。美國專利商標局不對臨時專利申請的價值進行評估，審批也比較簡單，而且其申請費用也比正式專利申請少得多。臨時專利申請只需要支付100美元左右，而正規申請申請費就是500美元，還不包括律師費、各種文書制作費用及權利要求等費用。我國《專利法實施細則》第三十二條規定，申請人要求優先權手續的，應當在書面聲明中寫明第一次提出專利申請的申請日、申請號和受理該申請的國家;要求本國優先權的，申請人提交的在先申請文件副本應當由國務院專利行政部門制作。相對而言，我國的在先申請雖然較之于后一次申請的手續也相對簡單，費用也相對低廉，但比起美國臨時專利申請的規定來還是復雜了一些。

2.1.2專利期限更長

美國專利法第154條（a）款中規定，依第119條內容規定的臨時專利申請的優先權不計入專利權期限，也就是說1年的未決時間不包括在20年的專利保護期限內，該期限從正規專利申請遞交之日起算。因此，臨時申請給申請人提供了12個月的專利保護寬限期，其專利保護期限實際是21年。而我國《專利法實施細則》規定，專利法所稱申請日，有優先權的，指優先權日。我國對專利的20年保護期是從專利申請日開始計算的，也即從優先權日算起，因此，專利保護期限是20年。

3.我國本國優先權制度的不足

根據當前《專利法》的規則，我國本國優先權的專利申請僅設普通申請，沒有臨時申請;適用的專利類型是發明和實用新型，不包含外觀設計;期限均為12個月，沒有期限延長和恢復的規則;須進行實質審查。綜合而言，我國本國優先權模式屬于普通申請類型，因此相較于臨時申請類型處于劣勢地位，不適用于未完全成熟發明創意的情形，不利于發明創意利用眾籌等模式快速市場化。因此，為使本國申請人和外國申請人享有同等利益，需要增加臨時專利申請類型。

4.臨時專利申請對本國優先權的啟發

結合國內眾多學者的分析建議，我國本國優先權制度變革的方向是引入臨時申請類型。臨時專利申請雖然具有普通申請不可替代的優勢，但是相較于普通申請也存在短板。據此，我國在引入臨時申請模式時，并不需要取消普通專利申請類型的本國優先權模式，可以在保留原有普通專利申請的基礎上增加臨時專利申請。臨時申請的主要規則設計如下：（1）適用的專利類型方面，臨時專利申請適用于發明和實用新型，基于外觀設計申請審查時間短、創造性要求低的特點，所以并不使用臨時申請。（2）基于臨時申請不公布、不進行實質審查，臨時申請不能以其他臨時申請或其他在先普通申請為基礎提出優先權要求。（3）臨時申請優先權的期限可規定為12個月。（4）由于申請人非故意原因延遲的，優先權期限可以延長，最長不超過2個月，但是應繳納部分費用。（5）基于充分發揮臨時申請優勢的考慮，我國臨時申請僅需包含申請書、申請人身份、發明陳述等內容，不需包含權利要求和附圖。（6）臨時申請可不予公布，不進行實質審查。

【參考文獻】

[1] 田悅寧.美國臨時專利申請制度簡介[J].中國發明與專利，2014（02）：66-67.

[2] 朱艷，周小琳.我國專利優先權制度問題研究[J].法制與社會，2017（34）：43-44.

作者簡介：夏志遠（1995—），男，漢族，河南省濮陽市人，法學碩士，單位：湘潭大學，研究方向：知識產權法。