探微公司法人治理結(jié)構(gòu)制度的完善路徑

黃琳

中圖分類(lèi)號(hào)：F272 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)：A 文章編號(hào)：1674-1145（2019）7-140-02

摘 要 公司法人治理的理念和我國(guó)《公司法》的發(fā)展、完善有著密切的關(guān)系，但是公司法人治理含義目前在我國(guó)學(xué)術(shù)界仍舊有著較大的爭(zhēng)議，而公司法人治理無(wú)論對(duì)于我國(guó)社會(huì)企業(yè)還是國(guó)有企業(yè)，均有著重要影響，關(guān)乎著現(xiàn)代企業(yè)改革發(fā)展的成敗，同時(shí)對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)步發(fā)展有著重要的保障作用。目前，學(xué)術(shù)界對(duì)于公司法人治理的研究大多集中德國(guó)、日本法律的參照以及分析，忽略了《公司法》的起源，導(dǎo)致研究出現(xiàn)了諸多不完善之處。筆者嘗試大膽突破這一現(xiàn)狀，站在更全面的角度，從公司法人治理的起源以及發(fā)展進(jìn)行分析，最后提出幾點(diǎn)有針對(duì)性的完善對(duì)策。

關(guān)鍵詞 公司法人治理 現(xiàn)代企業(yè) 制度完善 結(jié)構(gòu)完善

我國(guó)公司發(fā)展治理自上世紀(jì)八十年代被提出起，就開(kāi)始逐步推進(jìn)、完善，歷經(jīng)二十余年的發(fā)展以及改革，在實(shí)踐以及理論等方面均取得了階段性成果，累積了一定的經(jīng)驗(yàn)，但是和人們的預(yù)期仍舊存在較大的差距，在制度方面存在激勵(lì)機(jī)制成效甚微、監(jiān)督機(jī)制有待健全等問(wèn)題。雖然，在《公司法》頒布以及完善后，這些問(wèn)題在逐步改善，公司職責(zé)劃分、權(quán)責(zé)分配越發(fā)明晰，但是法人治理相關(guān)規(guī)定、概念仍舊較為模糊，結(jié)構(gòu)規(guī)定不夠健全，在實(shí)際中缺少操作性，難以為公司發(fā)展提供可靠的法律制度保障。而目前，我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度逐步放緩，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入到了以前從未經(jīng)歷過(guò)，且未來(lái)可預(yù)見(jiàn)一段時(shí)間還會(huì)繼續(xù)經(jīng)歷的“新常態(tài)”發(fā)展階段，所以亟需加強(qiáng)對(duì)公司法人治理結(jié)構(gòu)制度的探究，以進(jìn)一步平衡、解決現(xiàn)有的問(wèn)題。

一、公司法人治理起源

學(xué)術(shù)界廣泛認(rèn)為，英國(guó)是現(xiàn)代公司治理改革運(yùn)動(dòng)的發(fā)源地，在公司法人治理方面，英國(guó)是先行引導(dǎo)者。上世紀(jì)八十年代，因公司法人治理結(jié)構(gòu)問(wèn)題，BCCI、藍(lán)箭、科羅拉爾等公司相繼倒閉、破產(chǎn)，為解決該問(wèn)題，安撫公眾的不滿情緒，英國(guó)相關(guān)部門(mén)積極做出回應(yīng)以及應(yīng)對(duì)措施，一套基礎(chǔ)公司法人治理框架被構(gòu)件起來(lái)，這就是現(xiàn)代化公司法人治理制度的基礎(chǔ)要素。在1991-1998年間，英國(guó)公司發(fā)展治理制度逐步完善，其治理內(nèi)容也在實(shí)踐中呈現(xiàn)出一定的成效，《凱德伯瑞報(bào)告》、《格林柏瑞報(bào)告》、《哈姆佩爾報(bào)告》可謂是英國(guó)公司法人治理制度完善中的關(guān)鍵要素，而后英國(guó)相繼出臺(tái)了《史密斯報(bào)告》、《泰森報(bào)告》等，于2003年，英國(guó)《公司治理聯(lián)合準(zhǔn)備》被全面修訂，此時(shí)英國(guó)公司法人治理制度基本奠定基調(diào)，并為世界上所有國(guó)家公司法人治理制度的完善提供了范本。

由上述內(nèi)容可見(jiàn)，英國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)對(duì)于各個(gè)國(guó)家的公司法人治理制度完善均有著重要的借鑒意義，指導(dǎo)意義，所以需要對(duì)其進(jìn)行分析，以為我國(guó)公司發(fā)展制度的完善提供借鑒筆者通過(guò)查閱文獻(xiàn)，參考英國(guó)近三十年來(lái)在公司法人治理方面做出的舉措，認(rèn)為英國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)體現(xiàn)出以下兩個(gè)方面的特征：

①較高的靈活性。在英國(guó)《公司治理聯(lián)合準(zhǔn)則》中，comply or explain的提出，在一定程度上降低了準(zhǔn)則的強(qiáng)制力，在英國(guó)目前現(xiàn)行的制度中，也沒(méi)有對(duì)其實(shí)際上的披露方式作出詳盡的闡述以及規(guī)定，這其實(shí)就讓整個(gè)規(guī)則框架凸顯出一定的靈活性，公司企業(yè)可根據(jù)自身發(fā)展實(shí)際情況，靈活選用規(guī)則，同時(shí)這還為準(zhǔn)則的修訂、制度的進(jìn)一步完善提供了便利；②內(nèi)部治理、外部治理協(xié)同。目前，英國(guó)公司在內(nèi)部治理方面，以監(jiān)督、執(zhí)行、決策三權(quán)分立的方式實(shí)現(xiàn)相互監(jiān)督，而公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)相對(duì)比較分散，董事會(huì)作為決策權(quán)力載體，由機(jī)構(gòu)投資者等股東在會(huì)議上選舉產(chǎn)生，為保證權(quán)力的公正性，在制度上明確規(guī)定需要半數(shù)以上的董事參與到?jīng)Q策權(quán)行使過(guò)程中來(lái)，由此來(lái)充分發(fā)揮監(jiān)督的作用。同時(shí)，為保證決策權(quán)的正確性，董事會(huì)下設(shè)置有委員會(huì)，針對(duì)公司發(fā)展提出相應(yīng)的建議以及主張，最后由董事會(huì)決策。而在內(nèi)部治理方面，注重市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的自我調(diào)節(jié)，協(xié)助宏觀的政策引導(dǎo)，為企業(yè)提供一個(gè)良好的外部政策環(huán)境。

二、我國(guó)公司法人治理制度的完善對(duì)策

公司法人制度的完善是目前許多國(guó)家都亟需解決的問(wèn)題，盡管各個(gè)國(guó)家在不斷探索公司法人治理結(jié)構(gòu)的完善路徑，但是因歷史文化、社會(huì)背景、資本市場(chǎng)、法律法規(guī)的差異，各國(guó)采取的舉措也存在一定的差異。因此，對(duì)于發(fā)達(dá)國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)，即便是同法系的國(guó)家，如日本、德國(guó)，我們也不能全盤(pán)照搬，而是在借鑒、參考的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國(guó)實(shí)際情況，形成適應(yīng)于我國(guó)“土壤”的公司法人治理制度。通過(guò)上文的闡述我們不難發(fā)現(xiàn)，英國(guó)的資本市場(chǎng)相對(duì)比較成熟，公司法人治理制度的形成較早，加之開(kāi)放的傳統(tǒng)、法律體系，所以在公司法人治理制度方面有著諸多經(jīng)驗(yàn)可供我們參考。如開(kāi)放、自由、透明的外部監(jiān)督制度，這種制度能夠進(jìn)一步規(guī)范公司治理。但是這種模式也有著一定的缺點(diǎn)，在較為分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，極其容易導(dǎo)致公司的長(zhǎng)期利益受損。由此可見(jiàn)，需要積極吸納其優(yōu)點(diǎn)，取其精華，去其糟粕才能夠讓我國(guó)公司發(fā)展治理制度進(jìn)一步完善。基于此，在下文中根據(jù)英國(guó)公司法人治理制度，提出相應(yīng)的完善對(duì)策。

（一）完善股權(quán)結(jié)構(gòu)

完善的股權(quán)結(jié)構(gòu)是保證公司法人治理制度有效性的基礎(chǔ)要素，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)直接決定了公司權(quán)利的分布，透露出經(jīng)營(yíng)者、資者之間的實(shí)質(zhì)性關(guān)系。從英國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)中我們不難看出，股權(quán)的分散與否對(duì)于公司的外部治理、內(nèi)部治理均有著一定的影響。在現(xiàn)有經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，一方面，我們要避免股權(quán)過(guò)于集中，避免內(nèi)部出現(xiàn)不正當(dāng)行為；另一方面，我們要避免股權(quán)過(guò)于分散，避免股東的控制效力被削弱。所以，公司法人制度的完善，必須要從公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的完善入手，通過(guò)提高股東大會(huì)的效能，充分調(diào)動(dòng)各個(gè)單元的主觀能動(dòng)性。

反觀我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，不難發(fā)現(xiàn)，許多上市公司都存在嚴(yán)重的違規(guī)、違法現(xiàn)象，其主要原因就是因?yàn)楣痉ㄈ酥卫斫Y(jié)構(gòu)的失靈，在于“一股獨(dú)大”的現(xiàn)象過(guò)于普遍，所以亟需要從制度上規(guī)范股權(quán)結(jié)構(gòu)。誠(chéng)然，一味的“減持”只會(huì)影響證券市場(chǎng)的穩(wěn)步發(fā)展，應(yīng)該在構(gòu)建完善的外部環(huán)境后再逐步推進(jìn)，根據(jù)公司發(fā)展實(shí)際情況，分階段的“減持”。并且，除了要在制度、法律方面實(shí)現(xiàn)硬性約束外，同時(shí)還要加強(qiáng)法律法規(guī)教育，進(jìn)一步提高行權(quán)主體的法律意識(shí)、風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。

（二）健全成員構(gòu)成

長(zhǎng)久以來(lái)，我國(guó)將“董事會(huì)”看做投資人的代表，在廣義上，這種內(nèi)涵認(rèn)定并不存在問(wèn)題。但是，這種存在“偏差”的中心主義，必定會(huì)忽視中小股東、職工的利益，進(jìn)而導(dǎo)致公司的權(quán)利重心偏移。董事會(huì)在我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)中有著重要的決策性作用，結(jié)合英國(guó)公司董事會(huì)人員構(gòu)成，建議進(jìn)一步豐富我國(guó)公司董事會(huì)的人員構(gòu)成，通過(guò)多元化的構(gòu)成，保證決策的正確性，保證權(quán)利重心的正確偏向。

1、職工代表

在公司中，職工作為基層生產(chǎn)者以及直接參與者，在整個(gè)體系運(yùn)作中，職工常處于被忽視或者弱勢(shì)的地位，但是無(wú)論是從貢獻(xiàn)還是個(gè)人能力方面，職工都有必要參與到公司治理中，實(shí)現(xiàn)對(duì)自身合法權(quán)利的維護(hù)，實(shí)現(xiàn)對(duì)公司發(fā)展的幫扶。在我國(guó)現(xiàn)行的《公司法》中68、109、118條都涉及到了職工在股份制公司、國(guó)有獨(dú)資公司決策中的重要性，但是因?yàn)檫@些條款并非強(qiáng)制性規(guī)定，且其概念以及內(nèi)涵沒(méi)有得到進(jìn)一步深化，所以導(dǎo)致制度的落實(shí)存在一定的問(wèn)題。因此，需要在法律上、制度上進(jìn)一步明確職工在董事會(huì)中的位置以及比例，在制度的保證下保證職工正確的行駛自身職權(quán)。

2、獨(dú)立董事

在英國(guó)董事會(huì)中，獨(dú)立董事有著極其重要的作用，這個(gè)角色在英國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)中被看做為一個(gè)保證公司決策權(quán)正確行使的角色。反觀我國(guó)股票市場(chǎng)的建設(shè)初衷，當(dāng)初我國(guó)建立股票市場(chǎng)，最主要的目的就是幫助國(guó)有企業(yè)實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型，但是“一股獨(dú)大”的問(wèn)題并沒(méi)有在根本上被消除。而公司法123條對(duì)獨(dú)立董事的設(shè)置進(jìn)行了規(guī)定，但在實(shí)際上，公司獨(dú)立董事的人選，仍舊是大股東決定，獨(dú)立董事無(wú)法發(fā)揮應(yīng)有的監(jiān)督作用。在這樣的背景下，建議進(jìn)一步提高中小股東在“獨(dú)立董事”設(shè)置方面的發(fā)言權(quán)，讓獨(dú)立董事成為公司法人治理結(jié)構(gòu)中的“發(fā)言人”，進(jìn)而讓公司法人治理結(jié)構(gòu)更加平衡。

（三）健全選任機(jī)制

針對(duì)公司董事缺位的情況，我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)仍舊有待健全，《公司法》101條針對(duì)該情況有相關(guān)描述，認(rèn)為應(yīng)該通過(guò)召開(kāi)“股東大會(huì)”來(lái)解決。該制度設(shè)立的初衷是希望能夠通過(guò)會(huì)議來(lái)選出新董事，解決缺位的情況。但是，在法律法規(guī)層面上，并沒(méi)有對(duì)董事缺位問(wèn)題的解決做出詳細(xì)的規(guī)定，內(nèi)容描述較為模糊。因此，在公司法人治理制度完善方面，應(yīng)該進(jìn)一步明確公司董事缺位時(shí)的選任權(quán)。各個(gè)國(guó)家在公司董事缺位選任方面有著不同的舉措，而結(jié)合我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法發(fā)展現(xiàn)狀以及公司法人治理結(jié)構(gòu)完善現(xiàn)狀，建議參考《公司法》現(xiàn)有的規(guī)定，仍舊讓剩余的董事承擔(dān)選任新董事的職責(zé)，在這個(gè)過(guò)程中引入法院的力量進(jìn)行輔助監(jiān)督。并且，董事缺位時(shí)的選任，要根據(jù)董事選任的急迫性來(lái)確定董事選任范圍，如，在相對(duì)不急迫的情況下，可選任公司高級(jí)管理人員或者董事，在急迫的情況下，可將范圍縮小至董事。

三、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，我國(guó)公司法人治理制度的完善，重點(diǎn)在于從宏觀層面上分析現(xiàn)狀，尤其是在全球化的大背景下，我們更應(yīng)該對(duì)目前的問(wèn)題以辯證的眼光進(jìn)行判斷，借鑒其余國(guó)家的情況，立足于我國(guó)當(dāng)下的國(guó)情，做到利益權(quán)衡、權(quán)利合理分配，考慮公司法人治理制度的歷史延續(xù)性以及法律法規(guī)之間的互補(bǔ)性，然后有針對(duì)性的進(jìn)行完善以及改造。筆者在文中闡述的觀點(diǎn)或較為粗淺，但仍舊希望其中的內(nèi)容能夠?yàn)槲覈?guó)公司法人治理制度的完善提供一定的幫助。

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