論我國民法中的移植與創新

王篤海

摘要：本文將對我國現行的民法制度進行詳細的講解，深入剖析我國不同階段法律移植帶來的不同現象，簡單闡述就如何進行法律移植后，根據實際情況對其進行改進和創新。

關鍵詞：發展;內容;移植和創新

引言：

我國不同時期移植了不同的法律，產生的效果也不同。從19世紀末到新中國成立之前，由于國民黨控制的國民政府是中國名義上的領導者，而國民黨又依附于美國，所以這個時候大多是從美國進行法律移植，然后根據國內實際情況進行適當的修改。而在新中國成立以后，共產黨領導的新中國又和前蘇聯走得很近，所以這個時候又從前蘇聯進行法律移植。隨著我國各個領域的發展和成熟，制定了符合我國國情的民法，并以此保證我國社會主義事業的健康發展。

一、我國民法的移植發展

法律移植工作不是一蹴而就的，而是一個緩慢進行的過程，每移植一種新的法律，就會產生不同的效果。從19世紀末到現在，我國的民法移植工作大約分為四個階段。

（一）清朝末期的《大清民律草案》

在19世紀末20世紀初，由于西方列強國家的侵略，清政府統治下的中國國心不齊，民心渙散，為了打敗侵略者，維持自己的統治，清政府向西方國家進行學習，從經濟、政治到文化，全面而系統，其中就包括了法律。在1902年，時任大清皇帝的光緒帝頒布詔書，要求政府官員要認真學習外國的法律制度，對清政府制度中的不足和缺陷進行改進。在這種情況下，《大清民律草案》在1910年應運而生了，該草案分為五個大綱。

（二）中華民國的《中華民國民法》

經過一段時間的發展后，我國的第一部民法典，在1930年正式頒布實施了，這就是《中華民國民法》。該民法也分為五個大綱，具體分為29章。在民法的制作上，也大概以德國的法律為基礎，但也摻雜了大約30%的瑞士法律，因為當時距離第一次世界大戰結束不久，世界上大部分國家尤其是歐洲國家遭受戰爭的打擊很大，損失慘重。瑞士作為一個小國，能保持中立的政策，并得到其他國家的承認，免遭戰火蹂躪，其國家的各項制度都是比較先進的。

（三）新中國成立到改革開放的《民法草案》

在新中國成立以后，國家領導人高度重視法律起草建設工作，并投入大量人力物力。在1955年，以1922年的《蘇俄民法典》為參考的新中國第一部民法草案誕生了，該草案分為四個大綱，與前兩部法案相比，內容精簡而又具體。同時因為受到當時政治環境的影響，該草案著重強調了國家對財產的特殊權利。由于《蘇俄民法典》也大量吸收了德國的民法，而我國的民法草案又是根據《蘇俄民法典》制定的，所以實際上這項草案還是帶有濃厚的德式民法風格。在大躍進時期，由于經濟發展體制的變化，迫切需要對原有的民法進行改革和升級，而當時我國與蘇聯的關系惡化，西方國家又極度敵視我國，所以這兩方面的民法都不能移植作為參考。

（四）從改革開放至今的民法總則

經過一段動蕩的時期以后，我國又步入了發展的正軌。隨著國家領導人高瞻遠矚的提出了改革開放政策，市場經濟代替了原有的集體經濟，迅速發展，適用于集體經濟的民法規定已經落后了，這時就需要有一部新的民法對市場經濟的順利運行保駕護航。1982年，新中國的第三部民法草案誕生了，草案共分為八個大綱，具體有43個章節，對民事主體、財產所有權、智力成果權合同等進行了詳細的規定。在制定這部草案的過程中，充分利用了世界上其他國家的成功經驗，特別是德國，蘇聯和匈牙利。這部草案的誕生，為我國的《民法通則》奠定了基礎。從1987年至今，我國都在施行《民法通則》，該民法分為九個大綱，有156條詳細規定，主體沿用了第三部民法草案。隨著改革開放帶來的巨大變化，不僅民法逐漸成熟，涉及私法領域的法律制度也在逐漸成型，比如1999年出臺的《合同法》。

二、民法中具體規定的移植和創新

我國經過長期的移植其他國家先進法律，總結出了具有中國特色的法律移植流程。既吸收其他國家的先進法律規定，保證了我國與世界同步發展，也結合我國實際國情，對移植過來的法律進行改革和創新，實現與我國原有法律的完美融合，保證我國各項建設事業的順利進行。

比如在《民法通則》出現以前，我國的制度是單一的所有權，這主要是符合我國當時的國情需要。后來，由于經濟發展模式的改變，物權逐漸代替了所有權，并越來越重要，所以在《民法通則》中出現了物權這一概念，并在2007年制定了專門的《物權法》。在移植其他國家法律制定物權的相關制度時，采取有針對性的移植，并改變了對原有固定幾個國家的移植，開始與英美法等國家法律接觸，更重要的一點是，打破了以往對不同意識形態領域的限制，不但移植先進資本主義國家的法律規定，也移植社會主義國家的相關制度。

三、我國民法移植的主要內容

根據對我國不同歷史階段的民法移植工作，進行分析以后可以發現，移植工作主要以民法的理念、立法和司法為出發點。

（一）民法理念

不管是清末、民國時期，還是改革開放前，我國都制定了一系列的民法，但這些民法是對外國法律的生搬硬套，完全脫離了我國的實際情況，滿足不了我國的法律需求。法律移植工作，并不只是吸取其他國家的先進法律規定，更重要的是學習其他國家的法律理念和原則。

（二）民事立法

世界上許多國家，包括美國德國日本等發達國家，都曾移植其他國家的先進民法應用于本國，保證社會的正常運轉。但在移植其他國家法律的過程中，要有針對性的移植，選擇符合本國國情和有益于發展的法律，有些法律規定可能在誕生國發展的很好，但引進后卻發現并不適用，甚至產生反作用。

（三）民事司法

民法的移植，并不只限于立法和理論那么簡單，關于司法的工作也是不可或缺的。通過健全的司法制度，可以彌補法律規定中的某些漏洞和模糊不清的規定，在關鍵時刻往往發揮著重要作用。比如我國的最高人民法院，從新中國成立開始，在我國法律維護的工作中一直發揮著重要作用。

結束語：

民法總則的誕生，是符合我國國情、有中國特色的民法規定，代表著我國民法越來越科學化和人性化，發展道路也逐漸進入了正軌，我們相信，隨著民法的不斷完善，中國也會越來越美好。

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