以審判為中心的司法體制改革背景下掃黑除惡案件庭審中辯護人角色和作用

趙耀　李雁函

關鍵詞 掃黑除惡 有效辯護 以審判為中心

作者簡介：趙耀、李雁函，云南八謙律師事務所。

中圖分類號：D926.2 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.08.165

2018年1月24日，中共中央、國務院發出《關于開展掃黑除惡專項斗爭的通知》。《通知》指出，為深入貫徹落實黨的十九大部署和習近平總書記重要指示精神，保障人民安居樂業、社會安定有序、國家長治久安，進一步鞏固黨的執政基礎，黨中央、國務院決定，在全國開展掃黑除惡專項斗爭。從以往的“打”黑到這次的“掃”黑，雖然僅有一字之差，但可以反映出政府對于鏟除黑惡勢力、維護社會正常秩序的堅定決心，此次掃黑除惡專項斗爭，事關基層政權鞏固、基層反腐“拍蠅”、農村精準扶貧、鄉村振興戰略等重大部署，非同尋常，意義重大。

因此，律師作為社會主義法治工作者，應積極參與掃黑除惡專項斗爭，充分發揮職能作用，依法依規履職辦理黑惡勢力犯罪案件，促使司法機關把每一起案件都辦成鐵案，實現掃黑除惡專項斗爭政治效果、社會效果、法律效果相統一，為掃黑除惡專項斗爭的扎實、有效、健康開展做出應有的貢獻。

一、律師應在充分認識該場專項斗爭的法治背景的前提下正確定位，做到積極參與，敢辯、真辯

（一）律師應該要充分認識此次專項斗爭開展所具備的法治背景、法治基調，它是在建設法治中國背景下，也是以審判為中心的刑事訴訟制度改革取得階段性成效的基礎上展開的

《關于開展掃黑除惡專項斗爭的通知》強調了“依法”，要求司法機關“要主動適應以審判為中心的刑事訴訟制度改革，切實把好案件事實關、證據關、程序關和法律適用關，嚴禁刑訊逼供，防止冤假錯案，確保把每一起案件都辦成鐵案。”2018年1月最高法召開的“全國法院掃黑除惡專項斗爭電視電話會議”強調：“要充分保障被告人的訴訟權利，確保每一起案件都經得起歷史和法律的檢驗。要結合推進以審判為中心的刑事訴訟制度改革，嚴格執行‘三項規程，切實增強證據意識、程序意識，嚴格落實罪刑法定、疑罪從無、證據裁判、非法證據排除等法律原則和制度。”2018年1月最高檢下發的《關于充分發揮檢察職能作用，依法嚴懲黑惡勢力犯罪》的通知中強調：“要運用法治思維和法治方式，突出打擊重點”，2019年4月9日最高法、最高檢、公安部、司法部聯合印發的關于辦理掃黑除惡案件的四個意見要求“充分運用法治思維和法治方式，依據現有法律及有關立法司法解釋規定，堅持依法辦案、堅持法定標準、堅持以審判為中心，貫徹落實寬嚴相濟刑事政策，真正做到了依法依規、寬嚴有據、罰當其罪”，再者，2017年6月“兩高三部”頒布了《關于辦理刑事案件嚴格排除非法證據若干問題的規定》，最高法院發布了《人民法院辦理刑事案件庭前會議規程（試行）》《人民法院辦理刑事案件排除非法證據規程（試行）》《人民法院辦理刑事案件第一審普通程序法庭調查規程（試行）》，并已從1月1日起全面實行，最高法院和司法部聯合推動“刑事案件律師辯護全覆蓋”在8省市試點，這就為掃黑除惡專項斗爭的開展，奠定了堅實的法治基礎，打造了夯實的法治背景，它的法治色彩、法治含量遠勝以往，真正做到了“專項斗爭既是與黑惡勢力短兵相接的攻堅戰，也是檢驗執法司法水平的法律戰。”。

（二）律師參與專項斗爭，應當立足于“維護當事人的合法權利、維護社會公平正義”的法定職責，做到既不“高唱贊歌，迎合司法機關”，也不歪曲事實，做到真正有效的實質性辯護

隨著法治環境的健全，司法機關甚至全社會對律師在刑事訴訟中的地位和作用的認識越來越理性、充分。不再把律師的辯護看成是“雜音”或者“找茬”，而是來幫助公安司法機關正確認定案件事實、正確適用法律、提高辦案質量的、防止出現偏差的。從中央和司法機關，特別是“全國律師行業黨委”的部署、要求看，此次專項斗爭，不僅未排斥律師參與，而且強調律師要積極參與，盡職盡責做好辯護代理工作，充分保障好、維護好律師執業權利，讓律師充分發揮職能作用，這就為律師的辯護代理提供了廣泛的空間。

故而，律師應正確、理性的看待專項斗爭，律師參與專項斗爭，應當立足于“維護當事人的合法權益、維護社會公平正義”，既不迎合司法機關，也不歪曲事實，通過依法開展辯護活動，進而促進司法機關把每一起案件都辦成鐵案，保證專項斗爭的健康、有效開展。根據國家司法制度的設計，律師在刑事訴訟中的獨特作用，像孟建柱同志曾經說過的，就是通過“在訴訟每一個環節上較真、在案件每一個細節上挑毛病”的方式，使“司法人員的認識更符合事情的本來面目，從而少犯錯誤”。如果偏離這一職責定位來談律師的辯護，則律師的參與將形式化、將無法保證案件的實質公平正義。律師作為社會主義法治工作者，要有一種歷史責任感和使命感，積極投身于這場專項斗爭，通過依法、專業、有效的辯護代理，充分發揮職能作用，為專項斗爭健康、有效開展作出應有貢獻。只有這樣，才能完成中央設定的專項斗爭目標任務，防止專項斗爭出現偏差。

（三）律師應吃透法律和政策，進行專業辯護、有效辯護，做到敢于辯護更善于辯護

依據《關于開展掃黑除惡專項斗爭的通知》，律師辦理涉黑涉惡刑事案件，須嚴格把握一定時期的刑事政策，熟稔不同罪名之間的關系。辦案過程中，我們應當注意界分黑社會性質組織與一般惡勢力犯罪團伙，避免不構成此類犯罪的共同犯罪案件被“拔高”認定。把握寬嚴相濟刑事政策，準確界定犯罪圈打擊范圍，防止打擊黑惡犯罪擴大化。

同時，注意可以不作為犯罪處理以及不屬于黑社會性質組織成員的情形。

對“涉黑”案件的法律適用，尤其是“黑社會性質組織”的特征及其認定，全國人大常委會2002年曾對《刑法》第294條第2款出臺過立法解釋（后在2011年由《刑法修正案（八）》寫入刑法），最高人民法院先后發布過《關于審理黑社會性質組織犯罪的案件具體應用法律若干問題的解釋》（2000年）、《辦理黑社會性質組織犯罪案件座談會紀要》（2009年，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯合發布）、《全國部分法院審理黑社會性質組織犯罪案件工作座談會紀要》（2015年）、《在審理故意殺人、傷害及黑社會性質組織犯罪案件中切實貫徹寬嚴相濟刑事政策》（刑三庭發布，2010年4月）等司法解釋、司法文件。這些司法解釋、司法文件，內容比較系統、全面，既涉及“黑社會性質組織”的認定和其他相關罪名的認定，組織者、領導者和骨干分子、積極參與者、其他參與者的認定及其刑事責任劃分，涉黑財物及其收益的認定和處理，附加刑、財產刑的適用，還涉及立功、自首等量刑情節的認定和運用，及分案處理、庭審程序、證明標準和證據運用等問題。

4月9日最高法、最高檢、公安部、司法部聯合印發的關于辦理掃黑除惡案件的四個意見，分別為：《關于辦理惡勢力刑事案件若干問題的意見》《關于辦理“套路貸”刑事案件若干問題的意見》《關于辦理黑惡勢力刑事案件中財產處置若干問題的意見》《關于辦理實施“軟暴力”的刑事案件若干問題的意見》。對惡勢力和“軟暴力”違法犯罪認定上，依法打擊“套路貸”、處置黑惡勢力犯罪涉案財產等方面作出了進一步明確、細化。這次四個意見的出臺，有利于規范惡勢力、“軟暴力”等違法犯罪行為的準確認定和法律適用標準，促進依法嚴懲黑惡勢力犯罪;有利于嚴厲打擊“套路貸”等新型犯罪，有效應對涉黑涉惡違法犯罪新形態、新變化;有利于正確處置涉案財產，確保摧毀黑惡勢力經濟基礎;有利于各地各部門更好運用法治思維和法治方式打擊黑惡勢力。

要做到專業、有效辯護，辯護律師就需要了解、吃透和掌握現行的法律、政策，圍繞涉黑罪名的犯罪構成要件來開展辯護代理，以專業的水準幫助司法機關對案件準確認定。目前，全國律協成立“掃黑除惡專項工作律師辯護代理業務指導委員會”，組織編輯《涉黑涉惡案件辯護代理工作手冊》，并開展相關業務的專項培訓和研討正是為了保障律師在此類案件中的專業性，讓律師做到敢于辯護更善于辯護。

二、律師辯護應依法依規，防范執業風險，自律慎辯

《律師辦理刑事案件規范》及《律師執業行為管理辦法》對律師應“嚴格依法辦案”已有明確具體的規定，根據《律師法》《刑事訴訟法》的規定，辯護律師的職責是依法維護當事人的合法權益，此次掃黑除惡專項斗爭，是對司法機關能否依法辦案，律師能否依法規范執業的雙重考驗，因此，律師，特別是年青律師應當明白“底線”“高壓線”在哪里，防止其誤打誤撞，并要保持清醒的頭腦，法治的精神、謹慎嚴謹的作風，恪守執業紀律和職業道德，依法合規開展辯護代理工作。

三、律師應與司法機關建立起充分溝通、理性交涉、良性互動做到智辯

毋庸諱言，打黑除惡活動因在“從嚴從快”的理念影響下，個別地區出現了一些偏差，專項斗爭中，當事人和律師權利受到侵犯的事情難免會發生，控辯、辯審沖突也難以避免，問題是采取何種途徑理性、良性的解決。

2012年修訂后的《刑事訴訟法》增加規定了對律師權利的救濟途徑，可以向檢察機關申訴控告，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部等部門相繼出臺了《關于依法切實保障律師訴訟權利的規定》《關于辦理刑事案件嚴格排除非法證據若干問題的規定》《律師會見監獄在押罪犯規定》，2018年全國律師協會系統建立了維護律師“執業權利中心”，司法行政機關、律師協會和相關部門建立健全了“維護律師執業權利快速聯動處置機制”，這就為律師維護權利提供了強有力的法律支撐以及制度化、常態化的途徑和渠道。當律師在此背景下，律師在代理涉黑涉惡案件時，如果在會見、閱卷、調查取證時遇到障礙以及在控辯、辯審中發生沖突，執業權利受到侵犯時，可以通過這些正常途徑去反映和解決，而不要通過激烈、偏激的言行或者網絡炒作的方式來解決問題。

其次，律師應與司法機關建立起充分溝通、理性交涉、良性互動，在與司法機關溝通時候要講究策略、方法，針對不同程度的違法侵權行為，分級采取溝通、交涉、控告等應對方法，而不是一言不合、動輒翻臉。

總之，程序正義是實現實體正義的前提，要想確保程序正義，律師的參與必不可少。我們律師作為法律職業共同體的一員，在此次掃黑除惡的專項斗爭中，既要通過自己的辯護維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益，又要使涉黑涉惡案件達到刑事訴訟法所要求的證據確實、充分的證明標準，唯有如此，才能實現此次掃黑除惡專項斗爭“防止冤假錯案，確保把每一起案件都辦成鐵案”的目標。