農業行政主管部門委托司法鑒定的違法性

武合講

DOI:10.3865/j.issn.1001-3547.2018.22.005

武合講 男，中國遺傳學會會員、中國農學會會員、中國法學會會員。1997年取得律師資格從事律師執業，先創辦山東信法律師事務所，后轉入山東貴和律師事務所，任副主任和專職律師，專業處理農作物種子和種業科技成果保護法律事務。辦理了大量的大田作物、蔬菜、中藥材和食用菌等種子案件和品種推廣案件以及種業科技成果保護、種業技術秘密保護、育種專利和品種權保護案件，均為重大疑難案件。例如，2013年和2014年公安部通報的偽劣種子典型案件的50%以上，均由武合講律師承辦。

參加了歷屆全國農業知識產權研討會和《種子法》修訂論證。受河南省、江蘇省、天津市等省市農業主管部門的邀請，對種子執法人員、種子管理人員和種子經營者進行培訓。著有《農業知識》，在《中國蔬菜》、《中國種業》和《種子世界》等期刊發表論文200余篇。

武合講，山東貴和律師事務所律師，電話：13605306590，E-mail：whj148@126.com

收稿日期：2018-10-30

農業主管部門是種子行政執法機關。農業主管部門依法履行種子監督檢查職責時，有權對種子進行取樣測試、試驗或者檢驗。農業主管部門可以采用國家規定的快速檢測方法對生產經營的種子品種進行檢測。農業主管部門可以委托種子質量檢驗機構對種子質量進行檢驗。種子使用者因種子質量問題或者因種子的標簽和使用說明標注的內容不真實遭受損失的，種子使用者可以向出售種子的經營者、種子生產者或者其他經營者要求賠償。確定事故原因或（和）損失程度而進行的田間現場鑒定由田間現場所在地縣級以上地方人民政府農業行政主管部門所屬的種子管理機構組織實施。法律既未授權農業行政主管部門可以委托司法鑒定機構對生產經營的種子品種進行檢測或者對種子質量進行檢驗，也未授權農業行政主管部門可以委托司法鑒定機構組織實施田間現場鑒定。實踐中，農業行政主管部門委托司法鑒定機構對生產經營的種子品種進行檢測、對種子質量進行檢驗、組織實施田間現場鑒定的現象時有發生。

案例案情

2017年8月29日，某農業局出具《關于種子質量及損失的司法鑒定委托書》，委托某司法鑒定機構對種子使用者種植的32 hm2馬鈴薯植株矮小、退化株嚴重的原因及造成的損失，給予司法鑒定。某司法鑒定機構接受委托，組織司法鑒定人實施田間現場鑒定，得出了種子質量問題是造成事故原因，損失數百萬元的鑒定結論，并制作了《司法鑒定意見書》。某農業局將《司法鑒定意見書》送達了種子使用者和種子經營者。種子使用者以《司法鑒定意見書》為證據，將種子經營者訴至法院要求賠償損失。種子經營者以某農業局委托司法鑒定機構鑒定種子質量及組織實施田間現場鑒定確定事故原因和損失程度的行政行為屬于濫用職權為由訴至法院。

1 農業行政主管部門委托司法鑒定機構鑒定種子質量，違反了種子質量檢驗機構考核管理制度

在我國，質量檢驗和司法鑒定的管理制度不同。依據《種子法》《產品質量法》和《計量法》規定，種子質量檢驗機構實行農業行政主管部門和計量行政機關考核管理制度。依據《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》規定，司法鑒定機構實行司法行政機關登記管理制度?；诠芾碇贫炔煌?，司法鑒定機構不具有檢驗種子質量的資質。

在本案，種子經營者對司法鑒定機構超越登記范圍鑒定種子質量的行為向司法行政部門投訴。司法部和某司法廳對司法鑒定機構超越登記范圍鑒定種子質量的行為進行了處理。

2 農業行政主管部門委托司法鑒定機構組織實施田間現場鑒定，屬于濫用職權

《農作物種子質量糾紛田間現場鑒定辦法》規定，為確定事故原因或（和）損失程度而進行的田間現場鑒定，由田間現場所在地縣級以上地方人民政府農業行政主管部門所屬的種子管理機構組織實施。

2.1 田間現場鑒定包括兩種行為

一是種子管理機構組織實施田間現場鑒定的行政管理行為，二是專家鑒定組進行技術鑒定活動的技術服務行為；兩者性質不同。

種子管理機構組織實施田間現場鑒定的權力，來源于《種子法》和《現場鑒定辦法》的授權。組織實施田間現場鑒定的目的，是為了合理解決農作物種子質量糾紛，確定事故原因或（和）損失程度，維護種子使用者和經營者（雙方）的合法權益。現場鑒定的組織者，是處理種子質量糾紛的種子管理機構。種子使用者、種子生產者、種子經營者、鑒定專家，都是種子管理機構組織實施現場鑒定的行政相對人。

專家鑒定組進行技術鑒定活動的權利，來源于申請人的委托；申請人和專家鑒定組之間，是一種勞務委托合同關系。專家鑒定組收取申請人繳納的鑒定費，進行有償技術服務得出鑒定結論制作《現場鑒定書》的目的，是為了維護申請人的利益?！冬F場鑒定辦法》第十五條規定《現場鑒定書》只交付申請人，不交付其他當事人，證明專家鑒定組只為申請人服務。

2.2 種子管理機構組織實施田間現場鑒定，是行政行為

《農作物種子質量糾紛田間現場鑒定辦法》規定，種子管理機構組織實施田間現場鑒定的行政行為范圍主要包括：受理鑒定申請、組織專家鑒定組、提交專家鑒定組名單征求申請人和當事人的意見、受理和處理申請專家鑒定組成員回避、向當事人了解有關情況、要求申請人和種子生產經營者提供與現場鑒定有關的材料、通知申請人及有關當事人到場、維持鑒定現場秩序、決定終止現場鑒定、將現場鑒定書交付申請人。

2.3 種子管理機構組織實施田間現場鑒定確定事故原因和損失程度，屬于行政執法行為中的行政確認行為

《農作物種子質量糾紛田間現場鑒定辦法》第一條規定：為了合理解決農作物種子質量糾紛，維護種子使用者和經營者的合法權益，制定本辦法；第二條規定：本辦法所稱現場鑒定，是指為確定事故原因或（和）損失程度而進行的田間現場技術鑒定活動。上述規定說明，組織實施田間現場鑒定的目的，是為了確定事故原因或（和）損失程度，合理解決農作物種子質量糾紛，維護種子使用者和經營者的合法權益，而不是查辦案件；組織實施田間現場鑒定，由田間現場所在地縣級以上地方人民政府農業行政主管部門所屬的種子管理機構行使職能管轄和地域管轄權。種子管理機構組織實施田間現場鑒定確定事故原因和損失程度，是行政確認行為。

2.4 農業行政主管部門將行政規章授權自己組織實施田間現場鑒定的職權和義務，委托田間現場所在地以外的司法鑒定機構組織實施，屬于違反職能管轄和地域管轄的濫用職權行為

《農作物種子質量糾紛田間現場鑒定辦法》第三條規定：“現場鑒定由田間現場所在地縣級以上地方人民政府農業行政主管部門所屬的種子管理機構組織實施”。行政規章既然明文授權由田間現場所在地種子管理機構對組織實施田間現場鑒定，作為中介機構的司法鑒定機構，就無權組織實施田間現場鑒定；即使不是田間現場所在地的種子管理機構，也無權組織實施田間現場鑒定。某農業局委托田間現場所在地以外的司法鑒定機構組織實施田間現場鑒定，屬于濫用職權。