對“一帶一路”戰略下中國企業“走出去”法律問題的思考

摘 要：“一帶一路”戰略是跨國跨區域的經濟貿易合作，但由于各國法律、文化、風度存在一定的差異，在法律制度方面也會使中國“走出去”企業面臨一定的風險，因此，本文從企業“走出去”所涉及法律關系入手，分析中國企業“走出去”涉及的法律問題，從立法和構建多邊貿易協定等方面提出一定的思考。

關鍵詞：“一帶一路”戰略；多邊貿易協定；企業走出去

“一帶一路”及國內企業“走出去”戰略的的實施，一方面促進國內產能較高、競爭力較強的大型優質企業走出國門對外投資，能夠有效地調整國內供需結構，在刺激國內經濟發展的同時，成功實現供給側改革的目的；另一方面，中國企業通過對有需要的國家或區域進行外投資或產品輸出，能夠滿足東道國對項目（特別是國家基礎設施項目）或產品的需求，從而有效促進東道國經濟結構的優化調整。

一、“一帶一路”戰略及中國企業“走出去”解析

“一帶一路”屬于中國國家級頂層戰略，這一戰略包括“絲綢之路經濟帶”和“21世紀海上絲綢之路”兩個部分，是正走在偉大復興道路上的曾經的世界大國——中國于2015年3月28日提出來的戰略行動，該戰略主要依靠中國與兩條經濟帶上的相關國家根據既有的雙多邊機制開展區域經濟合作，共同打造政治、經濟、文化等多個領域的合作平臺，以促進中國及相關合作國家的共同發展。經過中國近年來的對外投資或援建，當前“絲綢之路經濟帶”與“21世紀海上絲綢之路”已有多處連接在了一起，構成了一個貫穿亞、歐及東非部分區域的經濟發展圈。

二、“一帶一路”戰略下中國企業走出去所涉法律關系和問題

（一）“一帶一路”戰略下中國企業走出去所涉法律關系

1.投資管理關系

投資管理關系是一種行政法律關系，在“一帶一路”戰略背景下，中國企業“走出去”的過程中，首先要作為行政法律關系的相對人，向發改委、商務部、外管局等相關部門申請境外投資的行政審批，通過審批，進入東道國后，東道國政府則根據本國情況對外來投資行使行政管理職權，其中主要包括項目審批，投資范圍、出資比例、期限限制，當地物資利用，外匯、環境保護、土地買賣政策等。

2.競爭法律關系

各市場主體之間在為追求利益最大化過程中必然會存在競爭，也就是說競爭是市場的自然選擇，而各主體之間也存在一定的競爭法律關系。競爭法律關系包含兩個方面的含義：一是中國企業和東道國經營者之間平等性、自發性的橫向競爭關系，通過競爭形成相應的權利及義務關系；二是基于市場公平管理層面的競爭關系，通過競爭法律關系形成一個相對較為公平的市場環境和正常的經濟秩序。

3.市場交易中產生的民商法

除了以上兩種法律關系之外，中國企業“走出去”還會涉及到民事法律關系，其中包括公司的設立、土地的轉讓、合同管理、貨物買賣等，這些事項都要受到東道國《公司法》、《合同法》等民商法律的的管制和調整。事實上，“一帶一路”戰略背景下，中國企業“走出去”過程中面臨最常見的風險就是合同風險，但是也不乏部分東道國扭曲事實，刻意實施民事制裁的案例。

（二）“一帶一路”戰略下中國企業“走出去”存在的法律問題

1.立法體系構建存在不足

在“一帶一路”戰略背景下，中國企業走出去所面臨的法律體系主要包括國內法和國際法，而其中存在的問題主要表現在以下幾個方面：

首先，境外投資管理立法較為欠缺。一方面是境外投資立法的缺位，目前中國企業對外投資依據的國內法主要是各部委出臺的規章，甚至還存在政出多門，管理分歧的現象；另一方面，缺乏海外投資保險制度，在“一帶一路”戰略背景下，中國企業“走出去”主要集中于西亞、東南亞、東非等地，一般情況下能夠享受當地投資政策優惠，但同時也需要承受當地政局動蕩、政策多變的風險，而中國海外投資保險制度的缺失，在一定程度上會使中國企業的對外投資面臨較大的風險。

其次，國際立法滯后性引發制度缺位。目前各國在對待外來投資的立法依據多是根據雙邊協定或多邊協定為主，缺乏一套可供遵循的國際立法根據，而“一帶一路”戰略實施沿線國家級其他響應倡議的國家相對較多，這些國家在處理中國對其的投資時，往往只能根據實際問題來制定具體的處理措施，而在處理過程中不可避免的會因國際法與國內法的內容差異而存在一定的矛盾沖突。

第三，國際投資保護機制不夠完善。當前中國企業“走出去”規模的不斷擴大，涉及國家的不斷增多，中國境外簽訂的雙邊投資協定依然不能夠完全滿足投資需求，無法維護所有“走出去”企業的合法權益

2.執法不規范

首先，由于國際經濟競爭關系的存在，使得中國企業在“走出去”過程中往往會面臨嚴重的“泛政治化”執法，其中又以歐盟國家和地區表現得較為突出，這給中國企業“走出去”帶來了一定的困難。

其次，中國境外投資執法缺乏針對性和有效性，這一問題主要體現在三個方面：一是多頭審批情況較為嚴重，中國企業在走出去之前，需要面臨多個部委的審批；二是行政審批制度繁瑣，存在同一份資料需要多次遞交的情況；三是國家對境外企業的監管力度薄弱，僅僅依靠年度財務報告來對境外企業進行監管，不僅不能保護境外企業遭受的不合理損失，也不能對非法經營、轉移財產的中國企業形成監管。

3.司法訴訟未對企業敞開大門

中國企業在“走出去”過程中，一旦與東道國之間發生投資爭議時，必須要通過司法訴訟來解決，但由于東道國享有國家主權豁免，在國內訴訟中不能作為被告，如果通過國際訴訟渠道，那么企業法人又不享有國際法院的訴訟權，不能成為適格當事人，此時，就需要通過中國政府，以國家名義來對東道國提出國家訴訟，如此一來，就比較容易造成國際經濟糾紛。

4.部分中國企業不守法損害國家形象

在“一帶一路”戰略背景下，中國企業存在扎堆“走出去”的現象，部分國家項目招標過程中，往往是幾家中國公司在競爭，最后其中某一家以十分不合理的價格獲取了該項目，然后在后續建設過程中，依靠政治手段來化解資金問題，例如曾經南北車在對外投資過程中就經常存在惡性競爭后，通過政治手段來化解投資運營中的問題，這在一定程度上損害了中國企業和國家形象。

三、“一帶一路”戰略下中國企業“走出去”的思考

（一）構建及完善中國企業“走出去”的法律框架

確定我國企業境外投資法的指導原則。一是要維護國家經濟安全，中國企業“走出去”雖然能有效促進供給側改革，減少國內直接競爭，但同時也容易造成資金外流，因此，在立法過程中必須要遵循維護國家經濟安全的原則；二是促進和保護原則，“一帶一路”戰略的目的在于推動全球經濟一體化發展，中國經濟的轉型和可持續發展都離不開國際經濟資源的支持；三是適當監管原則，在“一帶一路”戰略的倡議下，中國企業“走出去”的形式必然會朝多樣化發展，因此，在立法層面也應當與時俱進，不斷加強和改進監管模式，提高服務和管理的效率。

（二）推動雙邊投資協定范本的制定

學習和借鑒發達國家的先進經驗，積極推進與“一帶一路”沿線國家和地區的雙邊、多邊或區域的談判。在學習和借鑒方面，中國可以借鑒美國政府在境外投資立法方面的經驗，結合國內實際情況和“一帶一路”戰略的實際需求進行立法，同時，加大與“一帶一路”沿線國家和地區的溝通協調，增加互信，共同保護和促進投資的自由化。

（三）我國應當積極推動多邊投資協定的談判與建設

結合“一帶一路”戰略下中國企業“走出去”涉及的法律問題，筆者從以下幾個方面提出了推動多邊投資協定談判與建設的設想：一是要在保障經濟主權的同時，開放本國市場；二是要加大對多邊投資協定理論的研究，培養專業人才，以確保在多邊談判中能夠把握話語權；三是加大區域性投資協定的建設當中，“一帶一路”戰略的實施有效的促進亞洲、歐洲而非洲經濟圈的形成。

四、結束語

綜上所述，加大對“一帶一路”戰略下中國企業“走出去”法律問題的研究，不僅關系到國內供給側結構改革，同時也關系到中國穩步發展，針對中國企業“走出去”過程中面臨的法律問題，應當通過完善法律框架，推動雙邊投資協定范本的制定，積極推動多邊投資協定的談判與建設等措施來加以應對。

參考文獻：

[1] 陸曉強.“一帶一路”戰略下對外貿易法律問題研究論述[J].法制博覽，2017，（20）：166.

[2] 張瑞婧.“一帶一路”建設中法律問題研究[J].法制博覽，2017，（20）：190-191.

作者簡介：趙天澤，北京市理工大學附屬中學分校。