試論公司形式選擇的法律風險防范

文/王淑鳳,哈爾濱電機廠有限責任公司

試論公司形式選擇的法律風險防范

文/王淑鳳,哈爾濱電機廠有限責任公司

從架構基礎上看，公司形式的選擇是公司法架構的基礎。市場經濟環境下，公司要想持續發展就需要遵守法律，加強對法律風險的控制。公司形式選擇與風險控制有很大關系，公司在形式選擇方面首要問題梳理法律關系，從成立條件和成立的章程出發，來確定公司的結構，從而確定法律結構。對公司形式的風險識別分析，對保證公司后期的發展有非常重要的作用。本文從公司的選擇形式出發，總結公司選擇形式與法律風險防范的措施，希望對公司的發展有一定的作用。

公司形式；法律風險；防范

目前很多企業都將發展的重點，投入到國外發展中，迎合了“走出去”的發展戰略，但是選擇什么樣的公司形式，構建怎樣的公司體系，才能規避風險，將成為公司發展很重要的一項內容。本文以中國公司在境外投資的企業為例，探討公司形式選擇與法律風險的防范。

1 股東因素的風險分析

1.1 股東因素可以能導致法律風險

在股東人數方面的差異，將會對公司面臨的法律風險帶來一定的影響，如果僅有一名股東，也就是說境外是否允許設立“一人公司”，或者“獨資公司”。還需要明確的是，境外對公司股東人數是否有要求的限制。從實際情況上看，為了規避風險，中國企業在進行境外子公司的設立過程中，股東人數方面給企業帶來風險不大，因此也就不會存在著相關法律障礙，但是如果國有企業作為并購主體，開展跨國并購的時候，會面臨相關國家的安全審查，造成公司的法律風險。

1.2 資本因素可能出現的法律風險

企業的注冊資本，是投資者作為出資向企業投入的資本，是企業賴以生存的物質基礎，是企業對外承擔債務的前提，同時也是劃分投資者權益的依據。因此，注冊資本對于企業而方，有著舉足輕重的意義。

世界各國公司立法主要存在兩種公司注冊資本制度，即實繳資本制和認繳資本制。實繳資本制(又稱法定注冊資本制)為法國、德國公司法首創，并為許多大陸法系國家所效仿，成為一種較典型的公司注冊資本制度。他是指公司在設立時，必須在章程中對公司的注冊資本總額作出明確的規定，并須由發起人全部繳足，否則，公司不能成立。公司成立后，要增加注冊資本時，必須經股東大會作出決議，變更公司章程中的注冊資本數額，并辦理相應的變更登記手續。實繳資本制具有防止公司設立中的欺詐和投機行為，以及有效地保障債權和交易安全等優點。但是另一方面，也存在過于僵硬，規定過死，增加了公司設立的難度與成本，還容易導致公司資金積壓。認繳資本制(又稱授權資本制)為英、美公司法所創設是指公司設立時，注冊資本數額雖已記載于章程，但發起人不必在公司成立時認足和繳足，發起人之認定并繳付注冊資本總額中的一部分，公司即可成立；未認定部分，授權董事會在公司成立后，根據業務需要分次發行，在授權資本的數額之內發行新股，不必由股東大會批準。認繳資本制顯然它具有便于公司迅速成立、降低公司設立成本的優點，特別是在公司增資時，可隨時發行新股募集，無需變更章程，也不必履行增資審批程序，符合現代市場經濟對經濟活動迅速、高效的要求。但是，認繳資本制也有其內在缺陷，它容易導致公司資信不足，也易于損害債權人的利益，且使股東在公司設立過程中有進行欺詐活動的可乘之機，甚至因而損害到公司其他投資者的利益。

我國公司法結合了世界各個國家的相關法系規定，將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制，并放寬注冊資本登記條件。新的《公司法》規定，除法律、行政法規以及國務院決定對特定行業注冊資本最低限額另有規定的以外，取消了有限責任公司、一人有限責任公司、股份有限公司最低注冊資本分別應達3萬元、10萬元、500萬元的限制；不再限制公司設立時股東(發起人)的首次出資比例以及貨幣出資比例。

公司的經營規模并非各種公司形式區別標準。歐美有限責任公司，或者封閉公司規模可以與一些最大規模的公眾持股相互匹敵，同時也有些公司看似除了名字和前景就什么沒有了。但是，存在股份有限公司或者公眾公司的經營規模普遍大于有限責任公司或者封閉的公司，小規模公司通常采取無限公司和兩合公司或者非法人型企業形式，所以為了避免風險的出現，我國在境外設立子公司的時候，應該選擇適當的規模形式。

2 公司章程法律風險分析

從公司的章程看，注意各國的法律風險非常重要，公司章程不是對公司性質的一般描述，要注意公司章程的格式，同樣要注明其內容，制定生效程序，并提交注冊方式等。如果描述的比較含糊，注冊就會被駁回。在章程規定方面，注意各國制定的要求，公司成立之后，必須置備到公司總部，從而供給股東債權人查詢。

3 公司治理結構會導致的法律風險

公司結構通常為股東大會、董事會、監事會等機構進行權利分配，不同國家對公司治理結構的要求不同。所以中國在成立境外公司的時候，要注重相關法律規定。不同國家的公司結構不同，所以最終的權力行使等方面都不同，因此注重在海外成立公司的治理結構，也是規避風險的一項重要內容。

4 其他因素導致的風險分析與規避

在公司名稱方面，要選擇合法的公司名稱，結合不同地區的法律評價標準，從而確定公司名稱，但是需要注意的是，不能使用法律禁止使用的名稱，不能侵犯先權利，不能包含注冊商標等，都是需要公司在形式選擇過程中所要規避的問題。公司設立文件的特定要求也是增加法律風險的重要因素，很多國家在設立文件方面，需要進行指定的公證和認證，還需要認證法人出具的出生證明和刑事記錄文件等，由于不同國家對該內容的要求不同，因此要注意這方面的問題。在公司登程序不同導致的法律風險中，主要表現為公司登記程序的規定和要求不同，所以投資人所承擔的義務也存在不同，因此新設立的公司必須要注意這方面的問題，從而避免風險的出現。

5 結束語

公司形式與法律風險存在一定的關系，因此針對不同的公司，在境外設立子公司的時候，需要切實的研究所設立地區的相關公司法規定，從而規避相關風險，避免一些法律糾紛的出現，從而對公司的發展有重要作用。

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