論我國非物質文化遺產的保護戰略

王瑞

摘 要 我國悠久的歷史文化長河中孕育了豐富的非物質文化遺產，但由于非物質文化遺產在主體的群體性、客體的公開性等方面不符合現行的知識產權法律制度，同時國家層面的保護戰略的缺少使得大量的非物質文化遺產得不到完善的保護。本文從我國非物質文化遺產的戰略原則、立法、實施等層面討論了我國非物質文化遺產的保護戰略。

關鍵詞 非物質文化遺產 保護原則 立法 實施

中圖分類號：D920.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.381

非物質文化遺產是指在特定區域中的團體或個人在長期的歷史文化實踐中生產、創造出的被視為文化遺產的各種口頭傳說、歌謠、表演、禮儀、技能等文化創新。我國歷史悠久，人民智慧勤勞，歷史長河中產生創造出了大量豐富的體現中華民族特有精神文化價值的各類非物質文化遺產。隨著全球化、現代化、工業化進程的加快，一方面我國的文化創新越來越繁榮，另一方面卻在非物質文化遺產保護方面有所缺失。比如大量的靠口頭傳承的歌謠、傳說、技藝由于沒有傳承人而不斷消失，還有一些非物質文化遺產因為沒有傳承規范而被隨意的歪曲篡改，越來越沒有歷史民族特色。可見加強我國非物質文化遺產的保護已經刻不容緩，建立起非物質文化遺產保護的戰略機制突顯緊迫。

一、我國非物質文化遺產的保護原則

一切保護規則的確定，保護方案的實施都必須在戰略原則的指導下進行，符合戰略原則的要求。只有確立科學合理的非物質文化遺產保護基本原則，才能對其進行有效的保護。由于非物質文化遺產創造和傳承的歷史傳承性，往往在確定其權利主體時很復雜。既要考慮對非物質文化遺產產生的貢獻，也要考慮對其傳承改良中所做的貢獻；既要考慮單個的權利主體，又要考慮群體在其傳承中的作用。同時，確認權利主體是保護和發展的前提，所以本文認為權利確認原則應該是我國非物質文化遺產保護的基本原則之一。權利確認原則是指非物質文化遺產的保護必須確認和尊重其創造者、傳承者等利益相關人的權利。雖然非物質文化遺產由于具有地域性、群體性和歷史性的特點，其權利主體的確定以及權利利益的分享機制可能會遇到一定的障礙。但這些障礙并不妨礙我們把權利原則作為非物質文化遺產保護戰略的基本原則之一。反而應按此原則的要求形成權利確認的基本方法，確定創造者及傳承者等權利主體，為以后的發展與保護奠定基礎。可以說沒有權利的確認就沒有權利的保障，而沒有權利保障的非物質文化遺產是不可能本原、活態的被傳承下去的；發展原則應該是非物質文化遺產保護的第二個原則。發展原則主要是指非物質文化遺產在保護的基礎上要進行時代化和市場化的改造，使之更具有時代特色和生命力。權利的確認與保護的最終目的是為了進一步發展。當今社會的文化需求正變得越來越精細化、特色化，不斷的創新是包括非物質文化遺產在內的所有文化產品生存下去的根本。沒有創新、沒有時代感的文化產品的路會越來越窄，在市場的大門被關閉后的結局就是消亡。況且我國各類豐富的非物質文化遺產本來就是在不同歷史時期經過勤勞智慧的勞動人民不斷改良而逐步傳承下來的。所以對非物質文化遺產我們要用發展的原則來對待它，使它們具有更強的生命力，被更多的文化需求者所欣賞、所接受。當然，發展并不意味著失去特色和大眾化改造，小眾本身也許就意味著特色。本文所謂的發展本質要求在于賦予傳統的非物質文化遺產以生命力。豐富多彩的非物質文化遺產是我國各族人民在長期生產生活實踐中創造出來的，是我國歷史發展的見證，體現出了民族的精神和特色，這種帶有深刻民族烙印的特色文化產品我們必須進行良好的保護、傳承與發展。我們的非物質文化遺產戰略原則必須反映出這種要求。

二、我國非物質文化遺產立法戰略

傳說、歌謠、表演、禮儀、技能等非物質文化遺產實際上也是對某種藝術的特色表達。這種表達本身就是屬于知識產權制度的保護范圍，所以我們討論對對非物質文化遺產的保護不可能完全繞過現有的知識產權制度。只不過非物質文化遺產世代流傳、不斷變化，很多沒有固定下來。對其知識產權的利用不可避免的會遇到這樣的問題：誰是權利主體？權利客體是什么？如何利用行使權利？這都會對現有的知識產權制度提出挑戰。

（一）利用現有的知識產權制度

我國目前已有的一些知識產權制度可以對相當一部分符合知識產權保護要求的非物質文化遺產進行保護。第一，著作權保護。非物質文化遺產等傳統知識的第一類客體為民間文學藝術，對于這些民間文學藝術，因為其符合作品的保護條件，我們可以通過著作權制度來加以保護。例如，經過整理而成為文字作品的藏族史詩《格薩爾王傳》已經不再停留在“民間文學藝術表達”的層面上，成為了可以直接適用著作權法的作品。第二，商標權保護。商標權保護是指將非物質文化遺產通過商標注冊而獲得保護的方式。如果該非物質文化遺產同時也是某地理標志，我們還可以申請證明商標或集體商標。例如，“周村燒餅”就同時受地理標志保護和商標制度保護。第三，專利保護模式。專利保護模式主要是針對非物質文化遺產中的有關自然界和宇宙的知識及實踐，以及傳統的手工藝技能。例如，各種農諺以及傳統的農業技術、醫療知識等。第四，商業秘密保護模式。對于非物質文化遺產來說，有些手工藝技能具有保密性，尚未對社會公開。例如廣東涼茶“王老吉”就是一種具有獨特工藝、口味獨特的配方性涼茶。這種獨特的配方就是一種商業秘密，可以用商業秘密進行保護。而且商業秘密保護模式有其優點。即只要自力保密措施到位，就可以永遠保密下去，不用擔心保護期限的問題。對于非物質文化遺產不一定只能采取其中的一種模式進行保護。同時采取多種模式或許更有利。

（二）對現有知識產權制度進行修訂

對現有知識產權制度進行修訂的方式是指通過對一國現行的知識產權法律（著作權法、商標法、專利法等）進行局部的修訂，比如在權利主體的群體性方面、權利客體的創造性方面以及權利申報的程序性方面進行適當的修改，進而使非物質文化遺產等傳統知識符合現有的法律保護要求進而提供保護，這種方式無疑是是現實有效且低成本的。因為知識產權法律具有這方面的彈性與張度。雖然非物質文化遺產主要是歷史上的產物，是已經公開的和過去的文化產物，但這并不能成為其不能融入現代知識產權規則的理由。最好的例子就是地理標志的保護。地理標志也是歷史上形成的產品標志為何能受現代知識產權法的保護？這主要是因為在《與貿易有關的知識產權協定》制定過程中由于法國政府的堅持，為了照顧法國的利益而加入的。可見知識產權法律制度本身也是國際競爭中維護國家利益的有利武器。我國是歷史文化大國，具有豐富的非物質文化遺產資源，我們應該充分利用知識產權法律制度的彈性與張力通過修訂知識產權法規滿足大量的非物質文化遺產等傳統知識保護的需要。一些國家就修訂了現有的知識產權制度。比如在美國，有關美國土著部落正式徽記的數據庫阻止他人將這些徽記注冊為商標。印度修改了其專利法案以澄清非物質文化遺產等傳統知識在專利法中的地位。我國國家知識產權局也有一支由中醫領域的專家組成的專利審查人員小組。

（三）利用專門制度

對一些有獨特價值，特征性很強而無法納入現有保護體系的非物質文化遺產領域，我們可以探索建立起專門的、針對性的保護制度。比如一些國家在現有的知識產權制度本身不足以保護非物質文化遺產等傳統知識的情況下已經制定或正在制定保護非物質文化遺產等傳統知識的單獨適用制度。泰國制定了專門針對傳統醫藥的特殊保護立法——《傳統泰藥保護法》（Thai Traditional Medicinal Intelligence Act）。現在普遍認為該法解除了泰國傳統泰醫藥知識文獻化的最大障礙，也為泰國在國際競爭中維護其傳統泰醫藥知識權益奠定了基礎，傳統泰醫藥知識非法被他國占有使用的情形將大大減少。印度2000年制定了《生物多樣性議案》（Draft Indian Biological Diversity Bill）。該法就印度的生物資源及相關知識的獲取、申請知識產權以及利益分享等作出了詳細規定。

三、我國非物質文化遺產的實施戰略

文化遺產具有雙重價值：一是存在價值，包括物質價值和研究、觀賞的價值。二是經濟價值。所以，我們既要注重對非物質文化遺產的保護，同時也要注重對它的利用。在利用中發展，在利用中創新，使非物質文化遺產能長期活態的延續下去。

（一）通過利用提升價值

非物質文化遺產是具有區域性特色的藝術表現形式，這種稀缺的特色在市場競爭中往往具有極大的價值。所以對非物質文化遺產的保護首先就是要賦予歷史的、傳統的非物質文化遺產以生命力，這種生命力主要體現在對其利用方面。可以說利用的過程就是不斷提升其價值的過程。只有被廣大人民群眾所知悉、熱愛才能夠有生命力的不斷傳承下去。在對非物質文化遺產的利用方面已經有很多成功的例子。比如山東省濰坊市通過成功舉辦多屆國際風箏會，把濰坊風箏打造成了一個具有極高知名度的國際品牌，風箏也成了濰坊市邁向國際社會的名片，有力地帶動了濰坊市經濟、文化的全面發展。可見，對非物質文化遺產進行科學合理的開發利用，不僅能讓非物質文化遺產本身就有更廣的知名度和強大的傳承生命力，而且能實現文化、經濟之間的相互促進和發展。

（二）文化為主，經濟為輔

我們在對非物質文化遺產進行開發利用時，要堅持涵養、傳承文化為主，發展經濟為輔的原則。保護非物質文化遺產的目標價值應該放在首位的，這既是保護的本身目的，也是發展經濟的基礎。喪失了非物質文化遺產的本身特色，又如何來靠其發展經濟。試想一個沒有文化吸引力的地方，如何去吸引游人。這方面典型的例子就是麗江納西族東巴文化。東巴文獻被學者視為提供研究資料的“富礦”、“活化石”并于2003年入選《人類非物質文化遺產記憶名錄》。這無疑為麗江大的發展注入了新的活力，但由于其后的發展經營中出現了過度商業化、同質化傾向，麗江古城及東巴文化的神秘性及人文氣息正在逐漸喪失，深層文化內涵也在逐步減少，這種狀況致使整個麗江市對外來游客越來越喪失了吸引。這是一個深刻的教訓，我們在保護發展非物質文化的過程中一定要把文化保護放在第一位。

（三）建立非物質文化遺產傳承人戰略

歌謠、表演、禮儀、技能等非物質文化遺產不同于有形的物質文化遺產，人的因素在非物質文化遺產的保護過程中更加重要。因為它們的傳承、創新、發展都離不開傳承人自身的技巧與素質。建立國家層面的有經費保障、安心非物質文化遺產傳承的傳承人計劃必不可少。只有這樣才能使原本脆弱的非物質文化遺產延綿不絕且發揚光大。具體而言，我們應該對現存的非物質文化遺產進行分類梳理、分類保護。比如文化部把非物質文化遺產分為民間文學、雜技與競技、民間美術、傳統手工技藝、傳統醫藥等五大類進行保護并確定了國家級非物質文化遺產項目代表性傳承人。同時制定完善相關的法律規范，在已有的《國家級非物質文化遺產項目代表性傳承人認定與管理暫行辦法》基礎上進一步的修訂完善各類傳承人的認定標準，篩選出優秀合格的傳承人；進一步的明確傳承人在傳承活動中的各類權利和義務，使其權益和責任更加具體；還要進一步提高對各類傳承人的資助標準，使他們的傳承獲得有經費保障，免除后顧之憂。總之，我國珍貴且豐富的非物質文化遺產應通過傳承人戰略得到充分的保護與發展。