淺談習(xí)慣法在民法中的應(yīng)用

諶俊業(yè)

[摘 要]近年來，隨著我國法律制度的不斷完善，習(xí)慣法也逐漸被應(yīng)用在社會日常管理中，習(xí)慣法作為法外之法在整個社會管理中占有十分重要的作用，起到了一定的約束作用。本文針對習(xí)慣法在民法中應(yīng)用的實際情況進行分析，只有這樣才能健全我國民法體系。

[關(guān)鍵詞]習(xí)慣法；民法 ；法律體制；法治社會；應(yīng)用策略

習(xí)慣法是法律起源的重要來源，隨著我國法治社會的逐漸健全和完善，習(xí)慣法已經(jīng)退居于之后。由于人們的理性是由有限性和無限性兩方面構(gòu)成的，因此國家制定的法律不可能面面俱到，因此除了民法中規(guī)定的法律之外，還需要用習(xí)慣法來管理社會生活的方方面面。習(xí)慣法存在有其重要性和必要性，它不僅是彌補法律缺陷的重要組成方法，同時也是調(diào)節(jié)法律法規(guī)的重要工具，因此只有充分發(fā)揮習(xí)慣法在民法中的應(yīng)用，才能加快構(gòu)建法治社會。

一、習(xí)慣法的概述

關(guān)于習(xí)慣法的概述主要從以下幾個方面進行闡述：

（一）秩序方面

著名的法律學(xué)家梁治平先生曾經(jīng)明確指出：“習(xí)慣法是從民間在長期的生活中和勞動中漸漸成型的，它主要是用來調(diào)節(jié)人們之間的權(quán)利、利益、義務(wù)等方面的內(nèi)容，習(xí)慣法是與國家法不同的一種法律文化。”

（二）立法方面

習(xí)慣法又被稱作是國家認可法，一般認為習(xí)慣法主要是指經(jīng)過國家認可或者國家默許的習(xí)慣性法律，它同時也是法律起源的原因之一。著名的法律研究學(xué)家孫國華曾經(jīng)指出：“所謂習(xí)慣法就是指在國家已經(jīng)認可的范圍之內(nèi)，由國家來確保其能夠正常運行的一種方法和手段，但是原始習(xí)慣是不具備任何法律效率的。”

（三）其他方面

以田成有教授為代表的一些人認為：“人們總是將習(xí)慣法進行曲解，根據(jù)自己所想，想當(dāng)然就對其進行加冕，隨意的貼上各種標(biāo)簽，這種想法是及其錯誤的，長此以往法律無處不在，人們的各種行為都會受到約束，法律從而也失去了其價值。”

二、習(xí)慣法的構(gòu)成部分

（一）習(xí)慣和習(xí)慣法

習(xí)慣屬于一種十分規(guī)范的體系，但是這種體系并不是由某一個人或者是某些單位制定的，它并不是一蹴而就的，而是隨著社會的不斷發(fā)展和變遷逐步形成的，是在實踐中逐漸養(yǎng)成的，它的形成也不是帶有目的性的，恰恰相反的是習(xí)慣的形成是自發(fā)的也是不自覺的。習(xí)慣法和習(xí)慣二者雖然只差一個字，但是其內(nèi)容和形式存在很大的差異，要想將習(xí)慣變成法律，最主要的就是要得到國家和社會成員的普遍認可，只有這樣才能將習(xí)慣列入法治的范疇。習(xí)慣法作為一種社會群體反應(yīng)，但是習(xí)慣法并不僅僅是社會群體的行為，歷史上習(xí)慣法究竟是什么時候產(chǎn)生的，還有待進一步查找和分析，習(xí)慣法的性質(zhì)是不涉及國家間的階級斗爭和統(tǒng)治等內(nèi)容。

（二）習(xí)慣法的構(gòu)成部分

習(xí)慣法的構(gòu)成主要分為兩個部分：積極部分和消極部分。

積極部分包括：第一，形成的某種習(xí)慣。很多人通過長時間、反復(fù)的重復(fù)同一個行為的時候，就可以稱之為習(xí)慣，當(dāng)習(xí)慣得到群體和國家的認可之后就會形成法律約束，也就是習(xí)慣法，因此習(xí)慣是習(xí)慣法的堅實基礎(chǔ)，習(xí)慣法和社會規(guī)則一樣都具有一定的約束力，但其約束力更加穩(wěn)定持久。第二，具備的某種習(xí)慣。有些行為和習(xí)慣是通過人為的選擇而形成的，因此我們應(yīng)該尊重這些習(xí)慣，并且將其認為是個體應(yīng)該遵守行為和方法，是用來自我約束的行為，它的存在必須是客觀的。第三，習(xí)慣法一般都是由法官決定并且進行判別的，習(xí)慣一旦變成法律，它自身就附有了法律約束力，因此只有對其進行調(diào)解才能始終使法律保持在達到平衡狀態(tài)。

消極部分包括：一方面，要符合法律的精神。人們應(yīng)該清楚的認識到習(xí)慣法只是補充法律的一種形式，起到輔助作用，始終處于次要地位。習(xí)慣法適用于當(dāng)明確法律沒有對該項目進行規(guī)定的情況下而產(chǎn)生的，這時候才能用習(xí)慣法，否則則不需要用習(xí)慣法來約束。另一方面，習(xí)慣法不能違背約定促成的規(guī)定，一旦違背了它也就失去了作為習(xí)慣法的地位，由此可見，對于整個法治社會而言如果一旦違背了相關(guān)的秩序，習(xí)慣法的意義就不復(fù)存在。

三、習(xí)慣法在民法中應(yīng)用的有效策略

（一）明確習(xí)慣法是民法構(gòu)成的主要來源

民法中明確規(guī)定了習(xí)慣法的法律地位，一旦確定了這種地位就能夠直接應(yīng)用到社會日常管理中去，并且能夠得到實踐，雖然社會管理十分繁瑣和復(fù)雜，變動性很強因此國家法律不可能進行全面的管理，因此在沒有涉及的部分只能依靠習(xí)慣法來彌補和補充，這樣的立法才有預(yù)見性，由此可見習(xí)慣法已經(jīng)在民法中得到應(yīng)用和重視。

（二）取習(xí)慣法中精華、棄習(xí)慣法中糟粕

習(xí)慣法具有很強的習(xí)慣性和合理性，它經(jīng)過多年的發(fā)展已經(jīng)取得了一定的成效，因此習(xí)慣法中既包含了積極方面同時又包含了消極的方法，在吸收習(xí)慣法的過程中，值得注意的是應(yīng)該取其精華去其糟粕，同時還要做到與時俱進、開拓創(chuàng)新，在實踐的基礎(chǔ)上創(chuàng)新，在創(chuàng)新的基礎(chǔ)上實踐，從而制定一整套科學(xué)合理的習(xí)慣法，彌補法律體系的不足。

（三）提高法律人員的自身素質(zhì)

法律人員作為法律體系的重要組成部分，在制定和頒布法律的過程中都起到了一定的作用，因此作為一名合格的法律人員要清楚的掌握和了解習(xí)慣法的內(nèi)涵和定義，不能想當(dāng)然的隨意增加習(xí)慣法的內(nèi)容，要努力提高自身責(zé)任意識和能力，明確習(xí)慣法在民法中應(yīng)用的重要意義，從而提高自身參與社會管理的積極性和主動性。與此同時，民法相關(guān)部門也要組織對法律人員進行二次培訓(xùn)，聘請國內(nèi)外優(yōu)秀的法律工作者對其進行教導(dǎo)，調(diào)動法律人員工作的熱情和信心。

綜上所述，制定相關(guān)法律來進行社會管理、來約束人們?nèi)粘Ｐ袨槭巧鐣M步的主要表現(xiàn)，而習(xí)慣法在人類社會發(fā)展的漫長歲月中曾經(jīng)發(fā)揮了十分重要的作用，在民法中也占有十分重要的地位，因此只有清楚的認識到習(xí)慣法在社會管理中的地位和作用才能合理進行運用，從而彌補我國法律體系中不完善的環(huán)節(jié)，起到社會管理的作用。總之，要想將習(xí)慣法廣泛應(yīng)用于民法中是一項漫長而艱巨的任務(wù)，需要社會各界的共同努力，只有這樣法律才能起到約束人們行為的作用，從而逐步完善我國法制社會建設(shè)，提高人們的法律意識。

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