金融衍生工具法律監管及風險分析

吳健鵬

[摘 要] 隨著我國金融業的迅速發展，尤其是隨著我國網上銀行的不斷發展，金融衍生產品使用者數量者劇增，我國金融衍生產品的風險性也在迅速的增加著。我國也發生了許多的金融衍生產品的風險事件。這就促使了我國必須增強對金融衍生產品的關注度和監管力度。雖然2004年后，我國也推出了幾個金融衍生產品相關的法律指導意見，但仍然只是幾個比較單一的監管的法律。我國的金融衍生產品的監管仍然需要高度的重視，找到適合我國金融衍生產品的監管方法，以促進我國金融衍生產品的健康、合理、有序的發展。讓金融衍生產品更好的為我國的人民服務，為我國的社會主義事業服務。

[關鍵詞] 金融衍生工具;風險;法律問題

[中圖分類號] F420[文獻標識碼] B

一、金融衍生工具的概念和性質

（一）金融衍生工具的概念

國際上是這樣定義金融衍生工具的，當事人之間的雙務合同或者交換支付協議，它的價值正如其名稱所體現的，衍生于基礎資產或者相關的基礎比率或指數。國際互換與衍生工具協會對金融衍生工具的定義較之前的定義更狹窄些，它們認為金融衍生工具的核心在于對風險的管理，衍生合約本質是一種雙邊合約，目的就是對風險的一種管控。

我國對金融衍生工具的研究較國際上其它國家較晚。我國長期處于計劃經濟時代，直到1978年我國的改革開放，才從計劃經濟時代走向了市場經濟時代。我國對金融衍生工具的定義與國際上略有不同，并且國內對金融衍生工具的定義也持有不同的觀點。有的學者認為，金融衍生工具是區別于傳統的金融工具，所以稱之為衍生工具。有的學者認為，金融衍生工具是以另一金融工具的存在為前提，以這些金融工具為買賣對象，價格也由這些金融工具決定的金融工具。它由債券、股票、外匯等基礎工具衍生而來，包括遠期、期貨、期權、互換四種基本工具和由它們通過變化、組合、合成三種方式再衍生而來的變種。

（二）金融衍生工具的法律性質

金融衍生工具在法律上來說本質是一種債權債務關系。其名稱上的“工具”二字不影響其本質的債權債務關系。簽訂合約的雙方當事人根據我國的相關法律法規擁有平等的地位和權利。據我國的法律，金融衍生工具有幾大法律屬性。諾成性，就如字面意思一樣，是雙方真實的意思表達一致的意思，并不是以標的物的交付與否來判斷。虛擬性，金融衍生工具不像一般意義上的某種具體的實物，它只是一種權利和義務，是一種不具體存在的工具。目的的不同性，金融衍生工具的目的就是為了減少合同雙方的風險性。

二、我國金融衍生工具法律監管存在的問題

作者以滬深股市的數據為依托，調查發現2009-2014年度使用衍生金融工具企業的比例分別為7.523%、11.117%、12.558%、13.412%、14.873%和12.423%，雖然增長速度在2008年后有所放緩，但總體上有越來越多的企業在使用衍生金融工具。在這樣較高比例使用金融衍生工具的背景下，我國金融衍生工具存在著諸多的問題。

（一）法律設置不完善

我國是一個發展中國家，長期處于計劃經濟時代。改革開放后，我國經濟得到了巨大的發展。但很多法律建設仍然十分之后，尤其是經濟類法律。我國金融衍生工具的相關法律更是寥寥可數，其中對金融衍生工具監管的法律屈指可數，并且相關監管部門的指導意見和法律法規也存在著矛盾和不協調。我國的股市也不夠成熟，相關股市的法律監管也不夠健全和完善。甚至可以說，我國的金融衍生工具基本處于無法可依的狀態，亟需相關法律部門的統一協調和制定具有指導作用的法律。

（二）分業與混業交叉

我國的金融監管體系是在借鑒了歐美等資本市場成熟國家的歷史經驗后，為防控風險采取了分業經營和分業監管模式。1929年開始的資本主義世界經濟危機使得美國金融業全面崩潰，銀行參與證券投資等高風險行業是金融市場暴跌的主要原因，所以美國在1933年通過了《格拉斯一斯蒂格爾法案》，由混業經營轉變為分業經營。我國的金融監管正是借鑒了歷史上這個慘痛的教訓，所以才堅定的執行分業經營模式。我國商業銀行法明文規定，“商業銀行在中國境內不得從事信托投資和股票業務，不得投資于非自用不動產。”然而，在20世紀90年代，歐美等發達國家感到分業經營的弊端比較大，嚴重制約了金融市場的發展，紛紛又放松管制重新開始混業經營。我國金融市場還處于初創階段，不確定因素較大，在分業經營名義格局下也存在著混業經營現象。

（三）投機現象的存在

金融衍生工具的參與者一般以金融機構為主，這些金融機構往往資金雄厚，在和廣大股民和中小投資者的博弈中，往往占據著絕對的優勢地位，中小投資者往往敗下陣來。金融機構不僅資金雄厚，還有巨大的信息優勢，這種信息優勢和資金優勢使得機構可以做出更精準的判斷和行為。金融機構依靠著這些優勢進行投機，往往可以取得較大的利潤和機會。政府相關監管部門也意識到了這一點，盡最大努力去控制金融機構的投資行為，但由于政府的政策往往有時候可以進行一定程度的預測。金融機構恰恰就是利用了這一點，它們往往會進行預測，因為一旦預測成功，這些金融機構所取得的利潤往往是幾倍、幾十倍的增長。

三、我國金融衍生工具法律監管的完善策略

（一）建立統一的監管模式

由于金融衍生工具涉及到多個金融監管部門，所以對金融衍生產品的監督和管理需要涉及、協調多個部門。對金融衍生產品的監管首先要以保證國家的金融安全為前提，只有在保證國家金融安全的前提下再去協調各類金融監管部門。統一的監管模式既可以縮減管理資源，也可以使我國的金融衍生產品更健康、成熟的發展。統一的監管模式也更方便使我國的金融衍生工具與世界接軌，有效實現我國的金融衍生工具的有序健康發展，保證我國的金融安全。

（二）加強金融衍生產品相關法律的建設

我國金融衍生工具的相關法律寥寥可數，其中對金融衍生工具監管的法律屈指可數，并且相關監管部門的指導意見和法律法規也存在著矛盾和不協調。我國的股市也不夠成熟，相關股市的法律監管也不夠健全和完善。甚至可以說，我國的金融衍生工具基本處于無法可依的狀態，亟需相關法律部門的統一協調和制定具有指導作用的法律。我國金融衍生產品的相關法律建設極為薄弱，對我國金融衍生產品的發展有著較大的影響。這就需要我國的立法部門把這個問題重視起來，盡早并且準確的對我國目前的金融衍生工具的現狀進行大數據分析和判斷，做出適合我國的金融衍生工具發展的具體管理辦法和監督體制。建立有效的監管實施規則，保證金融衍生產品市場監管框架的穩定性、持續性和一致性，明確規定從事金融衍生產品交易的金融機構的最低資本額與風險承擔限額，形成有效的控制與約束機制，創造和維護公平競爭的市場環境和健全的交易制度體系。

（三）增加與國際上的協作與溝通

隨著全球經濟一體化的不斷的深入，我國的經濟發展越來越多的受著其它國家的經濟的影響。我國在過去的很長的一段時間內是計劃體制經濟，我國的經濟是自給自足的經濟，不受到外界的經濟體的影響。隨著我國改革開放的深入，我國的市場經濟的不斷發展，我國的金融衍生產品也受著其它國家的金融市場的影響。尤其是現在的互聯網的發展，更是促進了當今社會下全球的現金的流動，國家間的金融流動性大增。在這樣的大背景下，要想發展我國的金融衍生產品必須增加與國際上其它國家的金融協作。

（四）明確我國金融衍生工具的管理原則

我國的經濟是市場經濟，我國的金融衍生工具的管理自然也要遵守市場管理的原則。政府主管部門只是起到引導和組織管理的作用，但真正發揮協調管理的作用仍然要靠市場。我們常見的幾大市場管理原則對金融衍生產品的管理同樣適用。公開、公平和公正原則是金融衍生產品管理中必須遵循的基本原則之一。公開就是信息公開，管理原則和方法公開，所有的受眾有同樣的收到信息的機會。公平，就是金融衍生工具涉及的雙方有著公平的權利和義務，不因為某人的特殊性來影響這種公平性。公正，就是保證金融衍生工具的管理是公正的，它是在保證了公開和公平的前提下才能實現的。

隨著我國金融業的迅速發展，尤其是隨著我國網上銀行的不斷發展，金融衍生產品使用者數量者劇增，我國金融衍生產品的風險性也在迅速的增加著。我國也發生了許多的金融衍生產品的風險事件。這就促使了我國必須增強對金融衍生產品的關注度和監管力度。雖然2004年后，我國也推出了幾個金融衍生產品相關的法律指導意見，但仍然只是幾個比較單一的監管的法律。我國的金融衍生產品的監管仍然需要高度的重視，找到適合我國金融衍生產品的監管方法，以促進我國金融衍生產品的健康、合理、有序的發展。讓金融衍生產品更好的為我國的人民服務，為我國的社會主義事業服務。

[參 考 文 獻]

[1]熊玉蓮.金融衍生工具的法律風險及其監管的國際比較[J].政治與法律，2006（3）

[2]張恒.金融衍生工具的契約性質與金融風險管控[J].開發研究，2014（2）

[3]潘濤.金融衍生工具的市場風險及其管理——兼論中國發展金融衍生市場面臨的風險及對策[J].數量經濟技術經濟研究，2004（5）

[4]馬軍海，張衛.金融衍生工具定價中蒙特卡羅方法的近期應用分析[J].管理工程學報，2000（2）

[5]曲直超.信息不對稱下金融衍生工具的風險起因[J].財經科學，2005（4）

[責任編輯：潘洪志]