評互聯網金融的三大法律風險

作者│王春暉

評互聯網金融的三大法律風險

作者│王春暉

王春暉教授，法學博士、管理學博士，我國著名信息通信戰略與法律專家，南京郵電大學信息產業發展戰略研究院院長，工業和信息化部電信經濟專家委員會委員，主要從事大數據、云計算、物聯網及移動互聯網領域發展戰略、商業模式與法律規制的交叉研究。

互聯網金融法律風險是指在互聯網金融從業機構經營活動實施過程中，由于機構外部的法律環境發生變化，或由于機構自身在內的各種主體未按照法律規定或合同約定行使權利、履行義務，而對機構或個人造成負面法律后果的可能性，這個負面的法律后果大多數涉及刑事法律責任。目前，我國互聯網金融領域主要面臨三大法律風險。

非法集資的法律風險

“非法集資”本身不是《刑法》的一個罪名，它是這一類違法犯罪的統稱，它的罪名主要包括兩個：一是非法吸收公眾存款罪，另一個是集資詐騙罪。前者是指行為人違反國家法律、法規的規定在社會上以存款的形式公開吸收公眾資金的行為。非法吸收公眾存款，包含兩種情況：一是行為人不具有吸收存款的主體資格而吸收公眾存款破壞金融秩序的行為。二是行為人具有吸收存款的主體資格，但是，其吸收公眾存款所采用的方法是違法的；后者是指以非法占有為目的，違反有關金融法律、法規的規定，使用詐騙方法進行非法集資，擾亂國家正常金融秩序，侵犯公私財產所有權，且數額較大的行為。

事實上，互聯網金融的P2P平臺抑或眾籌平臺，國家對其定位一直是中介機構的性質，即只有撮合交易的職能。最近，銀監會與工信部、公安部、國家互聯網信息辦公室等部門研究起草的《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法（征求意見稿）》也明確了P2P的信息中介定位。但是從現狀來看，很多平臺都超越了信息中介的功能定位，存在大量非法集資的嫌疑。不少P2P平臺不僅沒有采取第三方資金管理平臺，有的甚至動用投資人的資金，特別是一些網貸平臺出現管理者隨意從平臺借款幾千萬元，用于企業經營，達到自借自用，風險無人控制也無人承擔，其背后隱藏著巨大的資金風險，這也是為什么不少平臺實際控制人出現“跑路”的原因。

非法洗錢的法律風險

洗錢是指將違法所得及其產生的收益，通過各種手段掩飾、隱瞞其來源和性質，使其在形式上合法化的行為，目的在于逃避法律對于其非法行為的制裁。利用互聯網洗錢的方式具有多樣性，但以下3種方式應當重點關注。

首先是利用網上銀行實施地下錢莊違法犯罪活動。地下錢莊的操作一般是采用在境內用人民幣交割，境外用外匯交割的模式，跨境資金匯兌主要以對敲形式完成，國內僅存銀行賬戶的單邊資金交易記錄。由于互聯網地下錢莊相對比較分散，給偵查機關的調查取證增加了成本和難度。

其次是利用互聯網保險進行洗錢活動。隨著互聯網技術在保險業的廣泛應用，互聯網保險開始成為洗錢的新手段。監管部門在調研中發現，投保人通過網絡在線投保，在線支付保費，雖然網上保險需在網下補辦相關手續，但根據電子簽名法的規定，保單已經生效，投保人可以退保變現。

最后是利用電子貨幣“比特幣”從事洗錢活動。

然而，在利用互聯網虛擬貨幣洗錢的環境下，由于虛擬電子貨幣的無形性、不受監管性和隱蔽性，使得傳統洗錢3個階段的界限完全模糊，完全將這3個階段融為一體，并且可以輕而易舉地將犯罪所得轉移到世界的任何地方，成為極其隱秘的互聯網洗錢手段。

非法發行股票的法律風險

根據央行等10部委《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》，股權眾籌融資主要是指通過互聯網形式進行公開小額股權融資的活動。目前，一些互聯網從業機構打著互聯網金融“股權眾籌”的名義，大肆從事非公開股權融資或私募股權投資基金的募集行為,這些已經遠遠超越了股權眾籌融資的范圍，已經涉嫌非法發行股票。

根據我國刑法和最高法院司法解釋的有關規定，未經國家有關主管部門批準，向不特定對象發行股票或者向特定對象發行股票累計超過200人的均為公開擅自發行股票，數額巨大的，即可構成擅自發行股票罪。

編輯｜孫永杰 sunyongjie@bjxintong.com.cn