論刑法中的注意規定

周 銘 川

(上海交通大學 法學院, 上海　200030)

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論刑法中的注意規定

周 銘 川

(上海交通大學 法學院, 上海200030)

“提醒”不是注意規定的本質特征,對構成要件及量刑情節的規定不屬于注意規定。由于法律擬制存在著違背罪刑法定原則和構成要件理論等缺陷,應當盡量將可疑條款解釋為注意規定而縮小法律擬制的外延。除了刑法明文規定者外,不應承認法律擬制,不應承認過失犯罪向故意犯罪的擬制。但是,與其用注意規定與法律擬制去解釋可疑條款,不如適用傳統的構成要件理論、罪數形態理論和共犯理論去解釋,因為對注意規定與法律擬制的區分,必須以正確適用傳統刑法理論為前提。

注意規定; 法律擬制; 構成要件; 罪數形態; 共犯

在刑法分則中,有些條款并不獨立規定犯罪構成要件,而只是對其他條文部分內容的重復,或者只是規定將本來不符合某種犯罪構成要件的事實按某種犯罪論處,前者被稱為注意規定,后者被稱為法律擬制。準確理解注意規定與法律擬制,涉及罪與非罪、此罪與彼罪、故意犯罪與過失犯罪的區分認定問題,因而是理論和司法實踐中無法回避的疑難問題之一,本文擬對注意規定的若干問題展開探討。

一、“提醒”不是注意規定的本質特征

注意規定作為我國刑法學者獨創的一個概念,目前已得到許多學者認同,其概念界定基本一致,都強調注意規定的“提醒”功能。例如,張明楷教授認為,注意規定是在刑法……