中小學標識進行商標保護的法律探析

汪莉

摘要：中小學標識是學校無形資產(chǎn)的重要組成部分，對學校教育教學和辦學活動的有序開展具有不可或缺的作用。在分析當前中小學標識商標保護現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，探討了中小學標識進行商標保護的幾個法律問題：學校標識與學校商標注冊的關(guān)系、中小學標識商標惡意搶注的界定、中小學全方位防御性商標注冊的成本問題、中小學校名簡稱注冊商標時存在“商標雷同”現(xiàn)象，最后從主體、客體和過程三個層面提出完善中小學標識進行商標保護的對策和建議。

關(guān)鍵詞：中小學標識 商標注冊 商標保護對策 法律探析

學校標識是指學校用以區(qū)別于其他學校的、對學校具有一定代表性并被公眾普遍認可的單獨或組合標識。中小學標識主要包括學校中文校名（全稱和簡稱）、中文校名的漢語拼音形式、學校外文校名全稱和縮寫、?；眨ㄐ耍?、校歌、校訓、校風、學校精神、校服、學校標志性建筑的名稱和圖形、學校網(wǎng)站名稱及其域名等。中小學標識是中小學無形資產(chǎn)的重要組成部分，學校的無形資產(chǎn)和學校的有形資產(chǎn)一樣，都是學校教育教學和依法辦學的重要資源和推動力量。如何更好地保護學校無形資產(chǎn)，防止學校標識被他人濫用或進行商標搶注，是擺在中小學校面前的新課題。

一、中小學標識進行商標保護的現(xiàn)狀和不足

1.中小學標識相關(guān)的商標糾紛狀況

筆者對近年來中國教育報等報紙和相關(guān)網(wǎng)站刊登的與“中小學商標糾紛”相關(guān)的案例進行了搜集整理（見表1），并分別從糾紛主體、糾紛類型、糾紛客體、糾紛原因等方面進行分析。

第一，從糾紛主體來看，中小學相關(guān)的商標糾紛對象多為中小學名校。根據(jù)表1的內(nèi)容，從涉及的中小學校類型來看，發(fā)生商標糾紛的學校均為相應(yīng)省市的中小學名校。這些學校在教育質(zhì)量、辦學行為、校長素質(zhì)、校園文化、社會知名度、師資情況和辦學規(guī)模等方面具有較高的社會美譽度和公眾認可度，學校的品牌資產(chǎn)價值非常大，也因此成為商標注冊的“必爭之地”。

表1 中小學商標注冊糾紛案例摘選

第二，從糾紛類型來看，中小學商標糾紛中“校企”、“校人”糾紛比重較大，但也有“校校”糾紛。根據(jù)表1的內(nèi)容，中小學商標注冊糾紛案件的雙方當事人除中小學名校外，既有企業(yè)主體（成都樹德中學與望子成龍培訓機構(gòu)的“商標之爭”），也有自然人主體（如長沙市明德中學與北京徐某的“商標糾紛”），還有學校主體（如重慶南開中學和天津南開中學、南開大學的“南開”糾紛）。

第三，從糾紛客體來看，中小學商標糾紛涉及的商標主要為校名簡稱的文字、拼音、圖形（?；眨┘捌浣M合。我國《商標法》第8條的規(guī)定，文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合和聲音等以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊?！渡虡朔ā愤€在第9條規(guī)定了申請注冊的商標應(yīng)當具備顯著特征，便于識別，不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。根據(jù)表1“糾紛事項”一欄的內(nèi)容可以看出，當前中小學涉及的商標主要為名校校名簡稱的文字、拼音、圖形（?；眨┘捌浣M合。

第四，從糾紛原因來看，中小學商標糾紛的原因事項主要是商標搶注行為。所謂商標搶注，是指他人在原商標所有者之前注冊該商標以獲取經(jīng)濟利益的競爭行為。商標搶注主要有三種表現(xiàn)形式：一是搶注他人未注冊的商標；二是將他人已為公眾熟知的商標或馳名商標在非類似商品或服務(wù)上申請注冊；三是搶注他人已取得的外觀設(shè)計專利權(quán)或著作權(quán)等其他權(quán)利注冊為商標。中小學相關(guān)的商標搶注主要是他人搶注學校未注冊的商標。

2.中小學進行商標注冊的現(xiàn)狀

根據(jù)中小學商標糾紛以及商標搶注的對象多為中小學名校這一現(xiàn)實狀況，筆者對天津市教育委員會直屬的部分中小學校商標注冊情況進行摘選和統(tǒng)計（見表2），雖不能發(fā)揮“以點帶面”之功效，也能從側(cè)面間接對我國區(qū)域性中小學名校的商標注冊情況有所了解。

第一，中小學商標糾紛涉及的注冊類別以教育、培訓（第41類）行業(yè)為主，還涉及廣告管理（第35類）等其他商標類別。表2中商標注冊類號分別為第41類和第35類，前者涉及行業(yè)包括教育、培訓、娛樂和文體活動，后者涉及行業(yè)包括廣告、實業(yè)經(jīng)營、實業(yè)管理和辦公事務(wù)。關(guān)于表2中“天津一中網(wǎng)?！鄙虡硕?，“天津一中”作為天津市名校天津市第一中學的簡稱，在天津市范圍內(nèi)具有普遍認可度，申請人在其申請商標中含有“天津一中”的文字，且申請類別為教育培訓的第41類，其所申請商標在字義上會使公眾理解為“天津一中的網(wǎng)絡(luò)學?！?。因此，筆者認為此項商標的商標申請人存在搶注名校商標之嫌。對于表2“實驗中學”商標的注冊，該商標類別為廣告管理方面的第35類。此類商標注冊行為本身并不能當然的認定為侵權(quán)。但是，如果在該商標的使用過程中發(fā)生用該“實驗中學”商標從事任何有關(guān)教育的經(jīng)營性活動時，就構(gòu)成了事實上的侵權(quán)行為。

第二，中小學名校的品牌保護意識從無到有，并逐漸提升。從表1和表2的內(nèi)容可以看出，隨著中小學名校相關(guān)的商標搶注現(xiàn)象越來越多，中小學名校的品牌保護意識和知識產(chǎn)權(quán)維護力度越來越強。表2第二大項關(guān)于“南開”商標的申請和注冊說明天津市南開中學對其校名商標采取了保護和防御措施。這與表1提及的“兩個南開之爭”也有一定關(guān)聯(lián)，說明學校在遇到商標糾紛的事件后已經(jīng)采取相關(guān)措施保護學校品牌資產(chǎn)。

此外，實踐中還存在未經(jīng)中小學授權(quán)或同意，私自售賣印有中小學校名、校徽的紀念品、禮品等侵害中小學合法權(quán)益的行為。

二、中小學標識進行商標保護的法律問題

1.中小學標識與學校商標注冊的關(guān)系

我國《商標法》第8條和第9條分別規(guī)定了申請注冊商標的內(nèi)容要件和特征要件，總的來說就是申請注冊的商標必須符合以下要求：具有區(qū)分度和顯著性特征，便于識別且不損害他人在先權(quán)利的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合和聲音以及上述要素的組合。就中小學標識而言，學校校名、校名簡稱和拼音、校徽等作為文字、圖形、字母，只要具有顯著特征，便于識別，且不損害他人在先權(quán)利，均可以作為商標申請注冊。也就是說，中小學標識中符合《商標法》規(guī)定的各項標識，均可以作為商標申請注冊。

在明確哪些學校標識可以作為商標申請注冊的基礎(chǔ)上，還應(yīng)當對學校標識未注冊商標時是否屬于“事實商標”進行界定。以學校校名簡稱為例，校名簡稱是學校多年辦學過程中連續(xù)性使用的名稱，在社會公眾具有較大的識別力和區(qū)分度。在某一區(qū)域內(nèi)只要提及學校的校名簡稱，一般可以被公眾自然認知為相應(yīng)學校，能夠與其他學校區(qū)別開來，即學校簡稱與學校之間具有“唯一對應(yīng)性”。在這種情況下，既然《商標法》并未禁止學校作為主體申請和使用商標，那么可以根據(jù)“法不禁止即自由”的原則，在商標法的范疇內(nèi)認定學校已經(jīng)和正在使用其校名簡稱作為商標這一事實行為。

2.中小學標識商標惡意搶注的界定

首先應(yīng)當明確的是，法律并不禁止合法的商標搶注行為。根據(jù)我國《商標法》的相關(guān)規(guī)定，商標注冊適用“申請在先”原則和“先到先得”原則，即“兩個或兩個以上的商標注冊申請人，在同一類商品或類似商品上，以相同或相近的商標申請注冊的，申請在先的商標，其申請人可以獲得商標專用權(quán)，在后的商標注冊申請予以駁回”[1]。換句話說，在他人未注冊的商標類別上依法注冊商標是法律賦予法人和自然人的合法權(quán)利。如此一來，商標注冊“申請在先”原則和“先到先得”原則對學校商標保護提出了考驗，中小學校必須要樹立品牌保護意識，及時注冊商標，預防學校商標被他人搶注。

其次，法律明確禁止惡意搶注商標的行為。我國《商標法》第32條規(guī)定：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。”對于構(gòu)成惡意搶注學校商標的侵權(quán)行為，中小學可以在商標初審公告之日起3個月內(nèi)，向商標局提出異議。也可以自商標注冊之日起五年內(nèi)，請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。那么，如何認定惡意搶注商標的行為呢？筆者認為，學校必須證明以下內(nèi)容：第一，搶注人主觀上是為了謀取不正當利益；第二，搶注人客觀上采取了不正當手段進行搶注；第三，搶注結(jié)果上搶注人注冊申請已經(jīng)通過初審；第四，被搶注的對象是具有一定影響且已經(jīng)使用并正在使用的商標。

3.中小學全方位防御性商標注冊的成本高

中小學防御他人進行商標搶注最直接也是最有效的措施就是進行商標注冊的防御性占位，即提前于他人將學校相關(guān)標識進行商標注冊。實踐中，學校進行防御性占位的形式有兩種，一種是單獨占位，即只注冊第41類（教育培訓類）商標，但這種防御性占位的防御效果并不理想；另一種是聯(lián)合性占位，即申請多累商標保護或全類商標保護。對于多類商標保護而言，實踐中學校注冊商標的類別大多集中在第41類（教育培訓類），部分學校還在第25類（服裝類）、第28類（玩具、體育用品類）等進行了注冊。由于這些商標和學校關(guān)系并不密切，所以經(jīng)常處于閑置狀態(tài)。而我國《商標法》第49條規(guī)定，如果商標注冊后連續(xù)3年不使用，又無正當理由的，將存在被撤銷的可能。這就意味著很多學校每年要拿出一部分錢來“養(yǎng)”商標，無疑會給財力有限的中小學校造成經(jīng)濟負擔。而全類商標保護更是需要花費40多萬元，中小學很難單獨負擔[2]。當前中小學商標注冊的困境之一就是，若不申請注冊商標，就要承擔學校商標被他人搶注的風險；若注冊防御性商標，不僅獲準注冊的商標基本上處于空置狀態(tài)，且“養(yǎng)商標”的成本還不低，這也成為影響中小學進行商標注冊的因素。

4.中小學校名簡稱注冊商標時存在“商標雷同”現(xiàn)象

當前，我國中小學的命名方式主要有五類：一是“地域+數(shù)字排序+教育階段”類，如天津市第一中學、天津市第九中學；二是“地域+街道+教育階段”類，如天津市上海道小學、天津市鞍山西道小學；三是“地域+特有名稱”類，如天津市南開中學、天津市耀華中學；四是“地域+實驗學校（中學或小學）”類，如天津市實驗中學、上海市實驗中學；五是“地域+教育階段”類，如天津中學、北京中學。以上五類中小學命名類型中，前四類較為普遍，第五類相對較少。對于以上前四類命名方式的中小學校名簡稱而言，全國會有幾十個甚至上百個簡稱為“一中”、“實驗”的學校。由此產(chǎn)生的影響就是，只要其中一個學校申請了商標注冊，其他所有同名學校就不能再注冊相同的商標，相關(guān)權(quán)利的行使將大大受限。雖然我國《商標法》規(guī)定商標注冊需要具有顯著性特征，但能否有效避免出現(xiàn)這種尷尬局面仍然值得商榷。天津南開中學和重慶南開中學“南開”商標之爭正好說明這一問題。

三、中小學標識進行商標保護的法律對策

1.主體層面，“政?！甭?lián)動提升學校標識的商標保護力度

一方面，教育行政部門可以對中小學商標保護提供指導和扶持。首先，各級教育行政部門可以通過開展知識產(chǎn)權(quán)保護法律知識宣傳和培訓等參與到中小學商標保護中來。教育行政部門可以聯(lián)合司法、工商等部門，向轄區(qū)內(nèi)的中小學校宣傳商標注冊和商標法律法規(guī)，為中小學進行商標保護提供法律層面的智力支持。其次，區(qū)縣教育行政部門可以聯(lián)合工商行政部門，組織轄區(qū)內(nèi)中小學自愿申報商標注冊，由教育行政部門統(tǒng)一進行整體注冊教育服務(wù)商標。

另一方面，中小學應(yīng)當提高自身的商標保護意識，采取恰當?shù)拇胧?yīng)對當前中小學商標搶注現(xiàn)象。首先，中小學校應(yīng)當認識到商標注冊的現(xiàn)實性和重要性，適時對學校標識進行商標注冊，以恰當?shù)拇胧?yīng)對當前中小學商標搶注現(xiàn)象。同時，中小學進行商標注冊時應(yīng)當因地制宜，根據(jù)學校本身的情況采取不同的注冊方式和注冊類別。其次，中小學校應(yīng)當確立校長領(lǐng)導的知識產(chǎn)權(quán)保護工作體制，并根據(jù)自身條件設(shè)立專門部門或?qū)ｉT人員具體負責本校標識和其他無形資產(chǎn)的保護和維權(quán)工作，并能夠積極發(fā)揮學校法律顧問在學校商標保護工作中的作用。教育、司法和工商部門應(yīng)當對學校商標保護工作給予必要指導。

2.客體層面，依托學校章程明確學校標識各項內(nèi)容

中小學商標保護的客體主要是指學校商標及其構(gòu)成，學校進行商標注冊時其商標內(nèi)容應(yīng)當盡量全面。

一方面，由于中小學商標的主要內(nèi)容是學校標識，中小學校應(yīng)當在學校章程中明確學校標識的相關(guān)內(nèi)容，如校名的全稱、校名簡稱、相關(guān)文字的字體和拼音，明確學校?；盏臉?gòu)成、不同顏色的色值，校旗的形狀、構(gòu)成內(nèi)容和顏色；學校校歌的內(nèi)容和權(quán)利歸屬等。根據(jù)我國《教育法》第28條的規(guī)定，學校章程作為學校自主辦學的基本依據(jù)，是學校依法治校，建立現(xiàn)代學校制度的重要保障和重要內(nèi)容。學校章程規(guī)定的內(nèi)容對學校具有“法定”的內(nèi)部適用性，學校以內(nèi)部章程的形式對學校名稱等無形資產(chǎn)進行明確化和規(guī)范化，在發(fā)生相關(guān)糾紛時，可以在證據(jù)提供、積極抗辯等方面發(fā)揮一定作用。

另一方面，學校在進行商標注冊時，應(yīng)當將學校校名、校名簡稱相關(guān)的文字、拼音、學校校徽相關(guān)的圖形等進行注冊。商標內(nèi)容的全面性是商標防御性占位需要重視的一點，也是在發(fā)生相關(guān)商標糾紛時重要的抗辯依據(jù)。

3.過程層面，搭建中小學標識商標保護的良性運行平臺

中小學商標保護在過程層面需要討論的內(nèi)容主要是商標注冊的“技術(shù)性手段”，如學校商標注冊策略、加強商標監(jiān)測、及時申請馳名商標、提出商標異議等。

第一，中小學應(yīng)當“因地制宜”，采取不同的商標注冊策略。中小學商標保護的重要途徑之一就是進行“跨行業(yè)、跨類別、撒網(wǎng)式的商標注冊，把可能被侵權(quán)的漏洞都堵上，不給惡意搶注者以可乘之機”[2]。但是，實踐中搶注中小學商標行為的對象大多數(shù)是中小學名校，中小學名校在商標保護的投入力度應(yīng)該更大于其他中小學。在商標注冊的類別方面，建議中小學校根據(jù)自身商標被搶注的可能性以及學校的實際情況進行商標注冊。一方面，中小學名校應(yīng)當盡最大可能進行跨行業(yè)、跨類別、撒網(wǎng)式的商標注冊，如果做不到全方位注冊，那么應(yīng)當盡量申請注冊第41類（教育培訓等）、第16類（辦公用品等）、第25類（服裝、鞋、帽）、第28類（玩具等）、第35類（廣告、辦公事務(wù)等）。另一方面，其他中小學校可以在保證注冊第41類（教育培訓等）的基礎(chǔ)上，根據(jù)自身情況進行商標注冊。

第二，中小學校應(yīng)當加強商標監(jiān)測，及時關(guān)注國家工商行政管理總局網(wǎng)站（中國商標網(wǎng)）發(fā)布的《商標公告》。我國國家工商行政管理總局商標局定期在“中國商標網(wǎng)”發(fā)布《商標公告》，內(nèi)容包括三個月異議期內(nèi)的全部初步審定的商標以及商標注冊、續(xù)展、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷、注銷、異議、評審、商標使用許可合同備案、送達等公告信息。公眾可以隨時上網(wǎng)查閱，及時了解和監(jiān)督商標注冊情況。中小學校專門負責學校標識和其他無形資產(chǎn)的保護和維權(quán)工作的部門或人員應(yīng)當及時關(guān)注《商標公告》，定期向校長匯報相關(guān)內(nèi)容，從而及時發(fā)現(xiàn)商標搶注的現(xiàn)象并采取應(yīng)對措施。

第三，中小學應(yīng)當及時申請認定馳名商標。中小學校尤其中小學名校的商標注冊成功后，應(yīng)當及時申請認定馳名商標，從而獲得我國《商標法》規(guī)定的馳名商標保護。相對于普通商標而言，法律對馳名商標的保護更加寬泛，我國《商標法》第13條規(guī)定了未注冊馳名商標的“同類保護”和已注冊馳名商標的“跨類保護”。馳名商標的認定和保護，可以為中小學商標保護提供更為有效的保障。

第四，學校商標被搶注后，學?？梢愿鶕?jù)商標注冊的不同階段提出相應(yīng)的異議申請和宣告無效申請。根據(jù)我國《商標法》第33條和第45條分別規(guī)定了在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人申請商標異議的權(quán)利和請求宣告注冊商標無效的權(quán)利。學校在行使這兩項權(quán)利時，應(yīng)當注意權(quán)利的行使期間和其他法律規(guī)定需要提供的證據(jù)材料等。

參考文獻

[1] 國家司法考試輔導用書編輯委員會.2012國家司法考試輔導用書第三卷.北京：法律出版社，2012.

[2] 張以瑾，劉博智.防御性占位筑起學校商標防護墻.中國教育報，2013-01-04.

【責任編輯 鄭雪凌】