淺析商業銀行理財產品的相關法律問題

◇朱 莉 陳肇玉

隨著我國金融市場的逐漸開放，理財產品突破了我國銀行業的傳統框架，獲得了廣大民眾的青睞，發展非常迅速。2006年，據銀監會統計，我國商業銀行理財產品只有1100款，而在2013年11月，銀行理財產品發行量則達到4336款，數量創歷史新高。

那么，什么是理財產品？和基金、信托有什么不同？它有哪些種類？這些種類的法律性質又是否相同？本文將對上述問題進行法律思考與分析，并針對其中的相關法律問題提出建議。

一、商業銀行理財產品概述

理財產品分為由商業銀行發行的理財產品和由正規金融機構發行的理財產品兩類，本文僅討論商業銀行發行的理財產品。

商業銀行理財產品是由銀行發行的，相比基金和信托，其收益較低。早在2005年9月，銀監會就對商業銀行理財業務的范圍做了明確的規定。《商業銀行個人理財業務管理暫時辦法》（以下稱《辦法》）還對商業銀行理財產品作了分類，將其劃分成保證收益理財產品和非保證收益理財產品。不同種類的理財產品其風險收益自然不同，以下是2012年12月～2013年11月銀行理財產品風險走勢。

附圖 普益財富統計，2013年11月，共有130家銀行發行了3883款個人理財產品

二、商業銀行與投資者的法律關系之界定

銀監會在2005年9月發布的《辦法》中雖然對商業銀行理財產品給出了明確的法律定義，但其中未明確界定商業銀行與投資者之間的法律關系。社會各界人士對此持不同觀點。

(一)銀監會的觀點

目前，我們尚不能在銀監會給出的法律條文中找到有關商業銀行理財產品法律關系的明確規定。但在其發布《辦法》和《商業銀行個人理財業務風險管理指引》答記者問時，銀監會相關負責人指出，商業銀行的個人理財業務是商業銀行向投資者提供的個性化、綜合化的服務，從本質上看，商業銀行和投資者之間是一種委托代理法律關系。因此，我們有理由相信，其更傾向于將商業銀行與投資者的法律關系劃分為委托代理法律關系。那么，在銀監會的這種觀點下，銀行只是承銷商，它在這個法律關系中不承擔任何風險。

（二）學術界與實務界的觀點

部分學者在分析商業銀行與投資者之間的法律關系前，首先指出，在商業銀行承銷理財產品時，商業銀行與理財產品的發行機構之間的法律關系是委托代理關系。銀行與投資者的法律關系則因理財產品的種類而有所不同，此時不能一概而論。在商業銀行固定收益理財產品中，銀行與投資者之間的法律關系固然屬于債權債務關系；非固定收益理財產品的兩類理財都屬于信托法律關系，只是其中保本浮動收益理財產品還蒙上了一層擔保信托關系的面紗。

而在實務界中則有兩種意見，分別是委托代理論和信托論。其中，委托代理論的支持者中銀行界人士占大多數。他們認為：銀行接受客戶的委托授權進行理財服務，然后進行投資和資產管理，這些都是按照事先與客戶約定的投資計劃和方式進行的。因此，雙方關系是建立在委托代理法律關系的基礎上。而一些信托從業者則支持信托論，他們認為銀行理財產品本質上就是信托產品，其法律基礎是信托關系，客戶與銀行的關系是信托關系，其中客戶是委托人和受益人，銀行為受托人。

（三）筆者的觀點

筆者認為，在保證收益理財產品和保本浮動收益理財產品中，商業銀行和投資者之間的法律關系與一般的儲蓄法律關系無本質區別，投資者完全可以在產品發售時了解到它的利率和收益，無須承擔任何風險。因此，筆者把這兩類理財產品歸為委托代理關系。而對于非保本浮動收益理財產品，由于銀行并不向投資者保證收益，所以盈虧由投資者自行承擔，筆者認為它實際上屬于信托關系。

另外，由于不涉及相關風險承擔的問題，若將保證收益理財產品與非保證收益理財產品下的保本浮動收益理財產品歸為委托代理關系也無大礙。但如果將非保本浮動收益的法律性質劃入信托關系內，就更能從法律意義上控制此類產品，主要原因在于審批信托產品的方式為附否決權的報名制。

三、當前金融市場理財產品存在的法律問題

（一）商業銀行的法律問題

據筆者調查，某些商業銀行理財業務人員利用投資者對專有名詞的陌生，為達到銷售額度，在銷出非保本浮動收益理財產品時竟向投資者承諾是保本產品。不僅如此，在為投資者做風險評估時，理財業務人員根本不詢問投資者任何問題，直接操作答卷，提交風險評估報告。這也是商業銀行在銷售理財產品中出現的最大問題——有意或無意地風險提示不足。那么風險提示不足是否就是欺詐行為呢？筆者認為是的。因為法律明確規定經營者必須履行風險提示義務，銷售顧問進行風險提示是其應盡的法律義務。另外，在完成購買后，筆者發現，很少有理財專員再去將理財產品的盈虧狀況反饋給投資者。相反，他們與投資者再次頻繁聯系的原因往往是希望投資者進行再投資。理財業務員在投資者理財產品快到期或已到期時表現得較為熱情主動。這同樣是出現在銀行與客戶之間滑稽而荒誕的一幕。

（二）投資者的法律問題

投資者作為弱勢一方，往往在產品虧本后哭訴無門。這時，銀行與投資者之間的矛盾與糾紛就應運而生。雙方各執一詞，投資者也不可能意識到在購買產品時，理應錄下理財業務人員的承諾。畢竟作為投資者，他們認為銀行理財其實只是比一般儲蓄收益高，并不會出現這樣的法律風險。據筆者調查，這樣的事件發生在很多商業銀行和投資者之間，最后投資者找到銀行投訴時，理財業務人員往往用一句“投資有風險”來搪塞，也很少有投資者會因這類事件將商業銀行告上法庭。事實上，就算有投資者告上法庭，其勝算也不高。《民事訴訟法》強調“誰主張，誰舉證”，投資者必須給出足夠的證據才能使法官信服，而做到這一點往往需要付出很大的代價。銀監會關于理財產品出臺的一系列法律文件也在此時遭遇了尷尬。

四、對商業銀行個人理財業務的建議

商業銀行理財產品法律風險的增加，使投資者和銀行之間的矛盾逐漸增加，這直接影響了理財產品的發展，削弱了廣大投資者的投資意愿。今后，在推進商業銀行理財產品發展進程中，商業銀行和投資者應當更加全面地認識和完善理財產品以提高自身風險防范能力。以下是筆者從三方面提出的建議：

（一）對銀行的建議

銀行一方面需要全方位披露理財產品的信息，另一方面應積極履行其提示職能。因此，銀行應做到：（1）締約前，認真準確地為投資者做風險評估測試；了解投資者承擔風險的能力及其在選擇風險時的偏好。（2）締約后，及時跟進工作，如期報告產品的收益情況。

（二）對投資者的建議

理財產品糾紛發生時，不能讓銀監會出臺的一系列部門規章成為一紙空文。因此，在針對這些糾紛問題時，投資者應該盡量細化原有的、已出臺的法律文件，從法律意義上保護自己的合法權益。當然，投資者在了解自己的法律權益的同時要理性投資，不能因為一時貪念而盲目購買理財產品，只聽到理財業務人員所說的高額利率而忽略他們的高風險提示。

（三）對整個金融市場中理財產品的的建議

1.發揮銀監會職能，加強監管，控制數量，保證質量

今后，越來越多的投資者會把理財產品作為投資的首選。截止到2013年11月的產品已達4446款，而隨著理財產品的數量日益增多，其質量卻參差不齊，魚龍混雜，不僅影響理財產品的總體質量，也在某種程度上加大了監管的工作量。正因如此，銀監會更應當保證理財產品的質量，加強監管職能。

2.使理財產品明確化、專業化、制度化，迎接完美轉型

為了規范商業銀行理財業務，2013年3月，銀監會出臺了規范有關銀行理財投資運作等相關問題的通知。《通知》對商業銀行理財產品雖有規范，但關于理財產品在金融市場的監管和風險防范等問題仍亟須引起相關部門重視并加以調控。

明確商業銀行與投資者的權利義務關系至關重要，而理財產品本身的問題同樣彌足輕重。關于理財產品的設計、評估機制、產品售后等問題都亟待我們完善，以促使理財產品的良好運作，使商業銀行理財產品能夠真正做到法律性質明確化、服務專業化、規定制度化，從而迎來理財產品的轉型。

五、結語

個人理財業務隨著自身的發展，未來必然成為各大商業銀行相互競爭的重要業務。我們必須做好預防機制，從政府、商業銀行和投資者三方面著手，首先銀監會應做好協調規制工作，細化相關規章，加大處罰力度，嚴格控制理財產品質量，加強監管。商業銀行則要從理財業務人員抓起，首先應當注重提高理財業務人員的素質；其次，嚴格遵守相關內部風控制度；最后，投資者應了解相關理財知識并理性投資，在投資時若合法權益遭到侵害，要懂得運用法律手段保護自己。最終確保商業銀行、政府、投資者實現共贏的目標。