犯罪著手的概念辨析及認(rèn)定研究

吳從濤

(江蘇省射陽縣人民檢察院，江蘇射陽224300)

一、犯罪著手概念的辨析

犯罪的著手既是未遂與預(yù)備的區(qū)別標(biāo)志，也是犯罪行為的開始，有著重要的理論意義與實踐意義，“但是它是一個似是而非的概念”［1］，學(xué)者們對其有不同的定義。一種定義認(rèn)為“行為人實施符合刑法分則規(guī)定的某種犯罪構(gòu)成客觀要件的行為。”這種表述從客觀方面揭示犯罪著手的本質(zhì)特征，但由于它未能從主觀方面揭示犯罪行為與犯罪預(yù)備行為的本質(zhì)屬性，未把預(yù)備行為排除在外，因而未能科學(xué)地界定著手的內(nèi)涵。另一種定義認(rèn)為“著手”實際上是指開始實施可以直接導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的行為。這一定義避免了上面定義未能把犯罪行為與預(yù)備行為相區(qū)別的缺陷，而且對實際認(rèn)定犯罪行為的著手也有一定意義。但這樣理解犯罪的著手未免過于狹隘，因為并非所有的犯罪行為都具有直接導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的特性。況且由于犯罪著手時犯罪結(jié)果尚未發(fā)生，所以犯罪結(jié)果發(fā)生的“可能性”也會有程度的不同。筆者認(rèn)為犯罪的著手是指，開始實施犯罪的犯罪行為，它具體表現(xiàn)為行為人開始實施了刑法分則具體犯罪構(gòu)成要件的行為。它具備主客觀兩個基本特征，主觀上行為人實行具體犯罪的意志已經(jīng)直接充分表現(xiàn)出來而不同于在此之前的預(yù)備犯的意志;客觀上，行為人已開始直接實行具體犯罪構(gòu)成客觀方面的行為，這種行為已不再具有為犯罪的實行創(chuàng)造便利條件的預(yù)備犯罪的性質(zhì)，而是具有實行犯罪的性質(zhì)。……