論共同正犯的抽象的事實錯誤*

［日］十河太朗 王昭武 譯

論點梳理

如同持重罪故意者與持輕罪故意者共同實施了犯罪那樣，共同正犯的抽象的事實錯誤，是指共同正犯之間的錯誤涉及不同構(gòu)成要件的情形。例如，甲持殺人的故意，乙持傷害的故意，共同攻擊A，結(jié)果致A死亡的(以下簡稱“本文案例”)，就需要解決甲、乙分別成立何罪這一問題。

對于共同正犯的抽象的事實錯誤，由于共同正犯本質(zhì)論與錯誤論交織在一起，理論研究呈現(xiàn)出復(fù)雜局面。其中，共同正犯本質(zhì)論研究的是，共同正犯的本質(zhì)是什么;錯誤論研究的是，如何解決不同構(gòu)成要件間的錯誤。要解決此問題，論點主要集中于以下兩點:

第一，首先需要明確的是，有關(guān)共同正犯的本質(zhì)，各種學(xué)說之間的對立點何在?圍繞共同正犯的本質(zhì)，現(xiàn)在主要是部分犯罪共同說與行為共同說之間的對立。部分犯罪共同說雖認(rèn)為共同正犯的本質(zhì)在于共同實現(xiàn)特定的犯罪，但承認(rèn)在相同性質(zhì)的構(gòu)成要件的重合限度之內(nèi)可成立共同正犯;行為共同說則認(rèn)為，共同正犯的本質(zhì)在于，通過共同實施某種行為以實現(xiàn)各自的犯罪。所持立場不同，對于共同正犯的抽象的事實錯誤，其解決方法也不盡相同。就“本文案例”而言，部分犯罪共同說主張，甲成立殺人罪，甲與乙在殺人罪與傷害致死罪相互重合的傷害致死罪的限度內(nèi)成立共同正犯;行為共同說則正面承認(rèn)，不同構(gòu)成要件之間也可成立共同正犯，因而甲、乙分別成立殺人罪、傷害致死罪的共同正犯。……