摘要:中國改革開放二十多年來,社會經(jīng)濟持續(xù)快速發(fā)展,與此同時,洗錢犯罪活動也開始在中國蔓延開來,并呈不斷膨脹之勢,對社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展構(gòu)成了極為嚴(yán)重的危害。如何有效打擊和遏制洗錢犯罪活動成為極為嚴(yán)肅、重大的課題。
一、中國反洗錢法現(xiàn)狀
(一)建立了反洗錢相關(guān)的法律法規(guī)體系
在1997年頒布的《中華人民共和國刑法》中明確規(guī)定“洗錢罪”,先后簽署并批準(zhǔn)了《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品與精神藥物公約》、《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》等一系列與反洗錢及反恐融資領(lǐng)域相關(guān)國際公約,發(fā)布了《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》等(簡稱“一個規(guī)定、兩個辦法”)金融機構(gòu)反洗錢規(guī)章,2007年1月1日起施行的《中華人民共和國反洗錢法》,將金融機構(gòu)反洗錢規(guī)章修改為“一個規(guī)定、一個辦法”。
(二)建立了比較健全的反洗錢制度體系
人民銀行、公安部以及國家外匯管理局等有關(guān)部門陸續(xù)建立了反洗錢工作機構(gòu)和反洗錢工作部際聯(lián)席會議工作制度。2004年6月,建立了中國的金融情報中心(FIU)--中國反洗錢監(jiān)測分析中心。大多數(shù)商業(yè)銀行總行制定了反洗錢內(nèi)控制度,提出了貫徹執(zhí)行反洗錢規(guī)定的具體要求。
法律制度方面,中國打擊洗錢犯罪的進(jìn)程明顯晚于歐美發(fā)達(dá)國家,且反洗錢法律規(guī)范除《中華人民共和國刑法》和《中華人民共和國反洗錢法》是由我國最高立法機關(guān)制定,其余均由中國人民銀行制定,其法律效力和執(zhí)法能力存在明顯不足。
通過研究我國反洗錢工作的啟示如下:
首先,完善反洗錢法律體系并保持政策協(xié)調(diào)。反洗錢工作的順利開展首先必須建立在良好的法律基礎(chǔ)環(huán)境上。應(yīng)明確有關(guān)各機構(gòu)部門的反洗錢職責(zé),制定和修改與反洗錢相關(guān)的法律程序,特別要注重與反洗錢法律相配套的一系列金融法規(guī)與實施細(xì)則的建設(shè)。最終形成以專門的反洗錢法為基礎(chǔ)核心,多方面不同層次的法律體系。
其次,加大反洗錢管理和違規(guī)處罰力度。我國反洗錢管理部門應(yīng)大力加強對銀行執(zhí)行反洗錢法規(guī)情況的監(jiān)督檢查,制定一套嚴(yán)格的反洗錢評估考核機制,并督促金融機構(gòu)建立基于風(fēng)險管理的反洗錢程序。我國應(yīng)該制訂更嚴(yán)厲的違背反洗錢義務(wù)的懲戒標(biāo)尺,堅定貫徹反洗錢責(zé)任制。
最后,拓展反洗錢監(jiān)測范圍。建立針對游離在管理之外的機構(gòu)與實體金融交易的有效管理機制是擺在金融管理部門面前亟待解決的重要反洗錢課題。進(jìn)一步擴大大額和可疑交易的報告主體,除了銀行之外還應(yīng)覆蓋非銀行金融機構(gòu),今后必須加強對非傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)領(lǐng)域洗錢的監(jiān)測以及擬訂相應(yīng)的反洗錢責(zé)任要求,當(dāng)前一些洗錢媒介如郵政金融、有獎彩票、網(wǎng)絡(luò)賭博等應(yīng)該引起管理部門足夠重視。另外也要密切注意有關(guān)的外商投資企業(yè)與私營企業(yè)的交易活動。擴大監(jiān)測的結(jié)果必然導(dǎo)致并促使政策、管理、執(zhí)法等體系以及有關(guān)行業(yè)部門之間更廣泛緊密的協(xié)作溝通。
二、中國反洗錢法律體系
(一)中國反洗錢法律體系
我國的反洗錢法律淵源最早是于1988年12月簽署的《聯(lián)合國禁毒公約》。該公約旨在為全球筑起預(yù)防、打擊毒品犯罪及洗錢犯罪的防線。為履行該公約規(guī)定各締約國在國內(nèi)法將毒品販運與清洗毒款行為確立為犯罪的立法義務(wù)。1990年12月,第七屆全國人大常委會第十七次會議通過了《關(guān)于禁毒的決定》,這是我國刑事立法對洗錢行為刑事犯罪化的首次立法回應(yīng)。1997年3月14日,第八屆全國人大第五次會議通過了《中華人民共和國刑法》,“洗錢罪”在刑法典中得以確立。此后,隨著形勢的發(fā)展,中國人民銀行先后頒布了《現(xiàn)金管理暫行條例》、《個人存款賬戶實名制規(guī)定》、《銀行賬戶管理辦法》、《境內(nèi)外匯賬戶管理規(guī)定》、《境外外匯賬戶管理規(guī)定》、《大額現(xiàn)金支付登記備案規(guī)定》、《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《金融機構(gòu)大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法》、《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》,以及2006年7月新頒布的《刑法修正案(六)》構(gòu)成了我國的反洗錢法律體系。
(二)我國立法與西方發(fā)達(dá)國家的差距
1、西方發(fā)達(dá)國家立法對洗錢犯罪反應(yīng)迅速,不斷根據(jù)形勢的變化調(diào)整打擊方向、重點和方法手段,而這正是打擊越來越呈現(xiàn)高科技、智能化洗錢犯罪所需要的。我國立法顯得相對比較緩慢、遲鈍,這與我國經(jīng)濟發(fā)展的迅猛態(tài)勢相悖,應(yīng)該迅速改變這種狀況。
2、我國與西方發(fā)達(dá)國家的法律體系雖然都將金融領(lǐng)域作為反洗錢的重點,但是發(fā)達(dá)國家的法律體系反洗錢領(lǐng)域遠(yuǎn)比我國規(guī)定得廣,除銀行和非銀行金融機構(gòu)領(lǐng)域外,還包括海關(guān)、稅務(wù)、投資、反恐、國際合作等,這應(yīng)該是當(dāng)前最為有效的打擊洗錢犯罪的方式。
3、我國除了《中華人民共和國刑法》和《中華人民共和國反洗錢法》由我國最高立法機關(guān)制定的外,其余基本上是由作為行政機關(guān)的中國人民銀行制定的。其法律效力上的明顯存在差異,必然會給法律法規(guī)的實施效果帶來不利影響。
4、西方發(fā)達(dá)國家的刑事領(lǐng)域中反洗錢法律體系,反洗錢法屬于專門法,這與當(dāng)前越來越多的國家和地區(qū)制定專門的反洗錢法律的國際潮流相符。而我國的反洗錢法律體系中刑事領(lǐng)域,洗錢罪只是我國刑法典中“破壞金融管理秩序罪”中的一個條款。
三、我國洗錢犯罪的管轄
在我國,1998年1月最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》,其中規(guī)定刑法分則第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪中規(guī)定的犯罪由公安機關(guān)管轄。同年,公安部發(fā)布公通字[1998]80號《公安部刑事案件管轄分工規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)規(guī)定刑法分則第三章第四節(jié)的洗錢犯罪由公安機關(guān)的經(jīng)偵部門管轄分工。從法律規(guī)定上看我國的洗錢犯罪是由公安機關(guān)的經(jīng)偵部門管轄的。這就出現(xiàn)了一個問題,洗錢犯罪是由上游犯罪而引起的犯罪,根據(jù)2006年6月29日頒布《中華人民共和國刑法修正案(六)》的規(guī)定,洗錢罪的上游犯罪包括:毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪和金融詐騙罪。而這七類上游犯罪的管轄分工涉及包括經(jīng)偵在內(nèi)的公安系統(tǒng)的禁毒、刑偵、反恐、治安、海關(guān)系統(tǒng)的緝私和檢察系統(tǒng)的反貪等不同刑事執(zhí)法系統(tǒng)的七個偵查部門。經(jīng)偵部門所管轄的上游犯罪只有破壞金融管理秩序犯罪,金融詐騙罪,因而其案件來源大大受到了限制,而其他屬于禁毒、刑偵、反恐、治安、海關(guān)系統(tǒng)的緝私和檢察系統(tǒng)的反貪等不同偵查部門管轄,這些偵查部門卻沒有對洗錢犯罪的管轄權(quán)。這種管轄上游犯罪的執(zhí)法機關(guān)不管轄其下游的洗錢犯罪,管轄洗錢犯罪的執(zhí)法機關(guān)不管轄大部分上游犯罪的局面直接導(dǎo)致了我國執(zhí)法層面對洗錢犯罪的打擊不力和司法的真空。造成了有法不能辦案,有案無法查處的尷尬局面。完善現(xiàn)行我國對洗錢犯罪管轄的分工的規(guī)定勢在必行。
四、結(jié)語
隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展,高科技技術(shù)的應(yīng)用,洗錢犯罪將涉及更廣泛的領(lǐng)域,我國與世界上控制洗錢法律法規(guī)體系最為完善的國家相比仍存在相當(dāng)大的差異,這不僅需要完善我國的刑事立法規(guī)范,而且還需要對一些具體問題做出可操作性的規(guī)定。伴隨著洗錢犯罪手段的多樣化、技術(shù)的高端化,必將產(chǎn)生更多有待補充完善的地方。因此,我國應(yīng)當(dāng)在遵循國際公約、借鑒國際社會反洗錢經(jīng)驗的同時,更要注重努力研究我國國情,積極探索適合我國國情的反洗錢工作特點和規(guī)律,從而形成一個成熟的反洗錢法律規(guī)范體系。