對煤礦企業(yè)兼并重組過程中存在的法律問題及風險控制的分析

摘要：煤炭是我國的重要戰(zhàn)略資源，是作為我國主體能源的重要物資基礎，是國民經(jīng)濟發(fā)展的動力。能源安全是經(jīng)濟安全和國家安全的重要組成部分，這使得政府對其進行宏觀調控是極為必要的，任何一個國家對煤炭等礦產資源不允許不加限制地無序開采。正因如此，近些年來，國家確立了加快現(xiàn)代化大型煤炭基地建設、培育大型煤炭企業(yè)和企業(yè)集團，促進中小型煤礦重組聯(lián)合改造的戰(zhàn)略部署，實施大集團集約化開發(fā)戰(zhàn)略，加強煤炭資源管理，合理開發(fā)利用煤炭資源，以保證國民經(jīng)濟快速發(fā)展所需的煤炭資源，走可持續(xù)發(fā)展的煤炭工業(yè)之路。本文正是在這種大環(huán)境下，對煤炭企業(yè)在重組聯(lián)合過程中存在和已經(jīng)發(fā)生的問題從法律層面進行的簡單分析與探討。

關鍵詞：煤礦企業(yè)；兼并重組；法律問題；風險控制

在近年來實施的一輪又一輪兼并重組大潮中，大中型煤礦企業(yè)考慮的是如何順利實現(xiàn)兼并整合其他煤企，中小型煤礦企業(yè)面臨的問題則是兼并時如何維護自身的利益，在這種具有巨大利益沖突的經(jīng)濟活動中，無論是大中型煤礦企業(yè)還是中小型煤礦企業(yè)，都需要用法律來維護自身的利益，避免兼并整合中的諸多法律風險，以實現(xiàn)雙方的互利共贏。

資源整合和煤礦企業(yè)兼并重組中存在著諸多法律風險。第一，訂立兼并重組合同帶來的的法律風險，如果兼并方在訂立合同時不遵循相關收購程序，被兼并的中小型煤企有可能以“顯失公平”為由向法院提起訴訟，請求撤銷兼并重組合同，引發(fā)不可預料的法律風險。第二，產權不清帶來的法律風險如：產權不清造成煤礦企業(yè)產權主體不明確；產權不清會給進行兼并重組的煤礦企業(yè)帶來經(jīng)濟損失及涉訴風險等。第三，不少中小型煤礦企業(yè)一直無法在省工商局通過年檢注冊登記或變更企業(yè)性質及名稱，而要完善這個程序是相當復雜和艱難，因此，兼并重組這類煤礦企業(yè)存在一定的法律風險。第四，被兼并方侵害其他小股東利益給兼并方帶來的法律風險。第五，承繼債務的法律風險，煤礦企業(yè)兼并重組的主要方式及涉及的債務問題。目前兼并重組收購方是股權收購，資產收購，公司合并。股權收購優(yōu)點是手續(xù)簡便，效率較高：缺點在于公司原有債務會延續(xù)下來。資產收購只收購采礦權和實物資產，不承接債務，風險最低，缺點在于資產過戶手續(xù)繁瑣，耗時長。公司合并優(yōu)點在于可以不經(jīng)清算而注銷被合并的煤礦，程序較簡單。缺點在于合并后的公司必須承接原有的全部債權債務，法律風險很大，這個需要兼并方做慎重考慮。

除了以上我們重點說的幾個方面，在企業(yè)兼并重組過程中還存以下不可忽視的法律風險。（一）被兼并方對外擔保帶來的法律風險，一些煤礦企業(yè)法律意識淡薄，對外提供擔保具有隨意性，對被擔保方的情況審查不嚴謹，若被擔保方涉及相關訴訟，擔保方就要承擔相應的法律責任。（二）被兼并方是否有未結訴訟、仲裁及生效裁決、裁定的執(zhí)行等情況，決定了其資產數(shù)額的準確性，尤其是重大訴訟會對被兼并方的資產總額造成較大的影響，且對并購重組交易價格的確定也產生重要影響。（三）職工問題存在的法律風險。職工安置留存的法律風險，兼并方如不按照《勞動法》、《勞動合同法》等相關規(guī)定妥善安置職工，可能產生勞動爭議，甚至導致職工群體上訪等事件。（三）被兼并方勞動爭議帶來的法律風險，在以往的實踐中，有的煤礦企業(yè)忽視職工待遇及安全保障，未給職工辦理法定社會保險，導致職工的人身安全沒有保障，出現(xiàn)問題后，煤礦企業(yè)須承擔所有責任，向職工賠償相應的損失，也是潛在的風險。（四）土地使用不規(guī)范帶來的法律風險，實踐中，不少中小型煤礦采用與村集體訂立土地租賃合同的方式使用村集體土地，而我國法律對集體土地出租的行為是嚴格限制的，擅自租賃集體土地的行為往往會被法院認定為無效行為。因此，兼并方對被兼并方的土地使用情況應當了解清楚，妥善處理此類土地租賃合同，完善相關法律手續(xù)，否則，不僅會收到行政處罰，而且有可能與村集體發(fā)生沖突，使企業(yè)遭受不必要的損失。（五）財務、稅務等帶來的法律風險。實踐中，有些小煤礦的報表與賬目存在不少虛假情況，導致兼并方不能正確判斷被兼并方的財稅情況，這也會加大兼并方的收購成本和法律風險。（六）環(huán)保帶來的法律風險。隨著國家對環(huán)保的日益重視，兼并重組如果違反相關環(huán)保法律規(guī)定，將要承擔巨額罰款等環(huán)保責任，污染嚴重的企業(yè)則有可能會被勒令停產或限制整頓。（七）兼并重組資金短缺帶來的融資法律風險等

說了那么多的潛在的各種風險，不是說我們就止步不前不去實現(xiàn)兼并這個任務，因為這些風險既然我們能看到，我們就可以想辦法解決。結合以上的分析來看，有些風險是可以控制或規(guī)避的，有些風險雖不能避免，但能采取措施進行疏導，最終化風險為機遇，以下是對如何防范法律風險做出一些應對對策。

充分調查被兼并方企業(yè)的信息，做出正確的并購策略，既能有效規(guī)避一些法律風險，也能節(jié)約收購成本。遵循企業(yè)并購基本程序，遵循公平交易原則，對被兼并方資產進行審計和資產評估，以確定合理的交易價格。有效防止合同被撤銷的法律風險。對產權不清的煤礦企業(yè)進行產權界定，制定妥當?shù)漠a權界定操作辦法，厘清企業(yè)的產權歸屬。及時介入被兼并方因兼并帶來的股權糾紛。對被兼并方的債務、擔保合同妥善處理，解決潛在的訴訟威脅。土地租賃按法律要求規(guī)范化，按照法律程序完善土地租賃手續(xù)。妥善進行職工安置，解決勞動爭議。全面調查被兼并企業(yè)財稅情況。調查被兼并方環(huán)保情況，掌握被兼并企業(yè)的環(huán)保狀況，不僅能有效預測環(huán)保成本，而且能防止因環(huán)保問題引起的民事糾紛和行政處罰。融資法律風險防范，要注意調查對方企業(yè)的貸款信用度以及現(xiàn)實的還款能力；在簽訂擔保協(xié)議時，要對貸款額度進行限制。對于抵押擔保，可以和銀行協(xié)商，共同委托中介機構對抵押財產進行評估，以減輕企業(yè)過度擔保的風險。

煤炭資源整合、煤炭企業(yè)的兼并重組之路復雜而漫長，因為并購是一個包含了商業(yè)策略、經(jīng)濟核算和法律論證等各方面內容的綜合性過程 ，任何一個環(huán)節(jié)的疏漏，都可能導致法律風險，要通過律師的調查、會計師的審計報告、評估師的評估報告做好前期工作，只有在詳盡的前期工作基礎上，才能最終順利完成煤礦企業(yè)兼并工作.從而才能有效避免法律糾紛和訴訟風險。（作者單位：洛陽煤業(yè)有限公司）