外交保護的定義辨析與手段限制——以聯合國《外交保護條款草案》為線索

張 磊

（1.華東政法大學 國際法學院，上海 200042；2.復旦大學 法學院，上海 200433）

外交保護是當代國際法的重大問題之一。盡管它在歷史上曾經被西方列強長期濫用，并在現代社會受到其他爭端解決手段的沖擊，但外交保護仍然是國家保護海外國民最重要的手段之一。聯合國國際法委員會2006年通過的《外交保護條款草案》對外交保護的定義雖然已經相當完善，但是仍然存在一定問題，并且需要與其他類似概念做出區別。此外，盡管存在種種爭議，但是無論外交保護采取何種手段，這種手段都必須是和平性質的。西方國家在過去的200多年的時間里對該制度進行了持續研究，在各個歷史階段都有相關成果問世。最近的優秀成果是英國學者阿墨拉辛格（Amerasinghe）撰寫的《外交保護》一書[1]。它系統地介紹了西方世界對該制度的理論學說與國家實踐。然而，反觀我國，國內學界將外交保護長期劃入無疑可議的范疇，缺乏系統的專題研究。在黨的十七大明確提出“走出去”戰略后，中國學者剛剛開始關注這個領域。然而，對于兩個基礎命題卻至今無人問津，即外交保護的基本概念與主要手段。事實上，這兩個基礎命題在國際社會存在比較大的分歧。于是，本文以聯合國國際法委員會編纂的《外交保護條款草案》為線索，就這兩個基礎命題進行深入探討。

一、外交保護的歷史淵源

外交保護（Diplomatic Protection）作為國家保護本國國民的手段之一，是現代國際法重要的組成部分。然而，就發展歷史而言，“外交保護，相比海洋法和領土法，在國際法中是一個年輕的事物。……