大陸法系國家關于合伙的立法沿革及發展趨勢

摘要：在企業制度發展史上，合伙是最為古老的企業形式之一。即使在公司制度高度發達的今天，合伙仍保有其獨立生存與發展空間。研究合伙的產生與演進對構建我國完善的合伙法律制度有著重要意義與積極影響。從大陸法系代表國家關于合伙的立法沿革及發展趨勢中，我國立法者可以得到相關借鑒和參考。

關鍵詞：大陸法系 合伙 有限合伙

大陸法系一詞中的“大陸”兩字指歐洲大陸，這個法系現時主要由歐洲大陸的國家（例如法國、意大利、德國、荷蘭等）及其他受上列國家影響的國家（例如日本）采用。合伙作為最為古老的企業形式之一，在大陸法系的代表國家法國和德國都有其確立與演變過程。

一、法國關于合伙的立法沿革及發展趨勢

（一）法國關于合伙的立法集中在民法典與商法典中

法國是采民商分立立法體例的大陸法系國家，故民法典與商法典中都有關于合伙的規定。“在法國，合伙不僅包括民事合伙，商事合伙和隱名合伙，而且法律也承認事實上存在的合伙。其中，民事合伙、商事合伙，雖然以合伙契約為基礎，但均已上升為企業組織形態的高度。”由于認定自然人為唯一民事主體，《法國民法典》（1804）中的合伙（包括民事合伙和隱名合伙）被視作一種契約關系，并規定于第三編《取得財產的各種方式》中。該法典申明合伙“為二人或數人同意將若干財產共集一處，而以分配其經營所得利益為目的的契約”，并就合伙契約的訂立、合伙的種類、合伙的內部及外部關系、合伙的消滅等內容設置了規定。該法典還規定：“以上規定中與商事法及商事習慣不相抵觸的各點，對于商事合伙同樣適用。”由此可見，《法國民法典》（1804）既規定了民事合伙，也規定了商事合伙。對于前者，該法典依然承繼羅馬私法學說，將其界定為一種契約；對于后者，該法典將其界定為依據契約約定相互出資組成的以營利為目的的企業。“《法國商法典》包括一般商事、海商、破產與司法管理、商事管轄四編。第一編一般商事規定‘商人’、商業賬冊、公司、證券交易與經紀人、擔保和代辦、銷售、匯票和期票、時效。”可以說，《法國商法典》（1807）正式規定了商事合伙，只不過讓其行以無限公司、兩合公司之名。1925年，關于合伙的專項立法《法國合伙法》出臺。在法國商法中，“合伙代表著最古老也是最傳統的方式，它包括普通合伙，其中包括承擔連帶責任的商人，他們對合伙債務承擔連帶無限責任；也包括有限合伙制度，在有限合伙中，有兩種成員：承擔無限連帶責任的一般合伙人和承擔有限責任的有限合伙人，其責任限額僅限于其出資部分。”對照下來，法國關于合伙的內容規定幾近于我國現今的合伙立法。

（二）法國承認合伙的民事主體地位且合伙法律制度發展平緩

合伙在法國現已取得獨立民事主體地位。《法國民法典》(1804)和《法國商法典》(1807)未明確規定法人制度。基于法人制度的優越性，法國在其后的民法典修訂過程中吸收進德國民法的法人制度，但合伙仍然不被視為法人或民事主體。在法國司法實踐中略顯怪異的是，合伙幾乎適用有關法人的一切規定。于此情勢，為了消弭沖突，“法國1966年的《商事企業法》規定，包括合伙在內的一切商事企業，自登記之日起具有法人地位。”隨后，法國在1978年又重新修訂了《法國民法典》，并在其中明示合伙為法人，以澄清舊法含混的規定——“對民法典關于合伙的規定作了全局性的修訂，1978年1月4日法律對民法典第9編的修訂和增補為原文的70%，最突出的變化是承認除隱名合伙外，合伙自登記日開始享有法人資格。認為合伙不是法人的傳統觀念已根本改變。同時，增加了合伙人員分擔損失的義務、夫妻合伙的規定，合伙契約一律采用書面形式的規定，等等。”該法典第1832條規定：“合伙是二人或數人約定以其財產或技藝共集一處，以便分享由此產生的利益及經營所得利益的契約。”第1842條規定：“除三章規定的隱名合伙以外的合伙，自登記之日起享有法人資格。登記以前，合伙人之間的關系應遵守合伙契約及適用于契約及債務的法律的一般原則。”由此可見，《法國民法典》（1978）“循舊”將一般意義上的合伙視為一種契約關系，“標新”將已經依法登記的合伙“升格”為法人，從而使合伙取得獨立民事主體地位。與英美法國家合伙法的拾級進取相比，法國合伙法律制度的發展較為平緩。《法國商法典》把商事合伙規定為無限公司和兩合公司，使其以公司形態出現，使得法國并無真正的有限合伙企業的概念，所有的也只是與有限合伙企業極為類似的兩合公司，這令合伙企業的邏輯分類有些含糊不清。此外，當今在美國興起的有限責任合伙、有限責任有限合伙在法國也難覓蹤跡，其嚴謹與固守的立法態度可見一斑。

二、德國關于合伙的立法沿革及發展趨勢

（一）德國在民法典與商法典中規定了有關合伙的內容

德國在法典中規定了民事合伙及其變體。德國是法國外的又一大陸法系代表國家，也采民商分立的立法體例。“德國私法在立法上采取民商分立的體例，因此，按照合伙設立的目的是否為實施商行為和是否以商人方式進行經營，區分為民事合伙和商事合伙。民事合伙，其法律行為主要適用《德國民法典》第705至第740條關于合伙的規定；商事合伙包括無限公司、兩合公司和隱名合伙，由《德國商法典》調整。”追根溯源，因1804年的《法國民法典》和1807年的《法國商法典》分別規定了民事合伙和商事合伙，故德國也仿效法國在《德國民法典》和《德國商法典》中規定了民事合伙及其變體。1900年實施的《德國民法典》把合伙規定在第二編“債”中。“《德國民法典》第七百零五條規定：合伙契約者，各合伙人互相負有義務，以契約規定的方式促進達成共同事業的目的，尤其是提供約定的出資。”除合伙的定義外，《德國民法典》還就合伙人的出資義務、合伙業務的執行、合伙人的代理權、檢查權及對合伙財產進行處分的限制、合伙的解散、合伙人退伙等事項進行了規定。“《德國商法典》（1900年實施）包括一般商事、公司和隱名合伙人、商業事務、海商法四編。商法典規定的商業事務包括銷售、代辦、代運、倉庫、運輸人以及鐵路貨運和客運。匯票，證券交易和破產等不包括在商法典中而由其他單行法加以規定，股份公司和有限責任公司雖然都屬于公司，但也由單行法加以規定。”與法國的立法思路相似，按《德國商法典》，“人合公司”實際上就是合伙，人合公司中除民法規定的合伙（民事合伙）外，還包括無限公司（普通商事合伙）、兩合公司（有限合伙）和隱示公司（隱名合伙）。由此可見，與法國如出一轍，德國也沒有關于有限合伙企業的概念，所有的只是與有限合伙企業極為類似的兩合公司，而兩合公司的內容則統一在公司法中加以規定。

（二）德國法有限度地承認合伙的民事主體地位

德國法律初始并不承認合伙的民事主體地位。1900年《德國民法典》出臺，但合伙在其中僅以契約形式存在，且條文規定也較其他大陸法系國家簡陋。引以為榮的是，《德國民法典》規定了法人制度。“法典用369個條文規定了社團法人與財團法人兩類法人制度。規定了它們的性質、組織形式、活動方式和目的等等。關于其他法人團體由商法典或特別法規定。”《德國商法典》中普通商事合伙（無限公司）和有限商事合伙（兩合公司）在某種程度上被看做法人，其可在合伙的商號下取得權利（如所有權）、負擔債務、參與訴訟等。該法典第105條規定：“一個公司具有以共同的商號經營營業的目的的，在股東中無人對公司的債權人負有限責任時，該公司為無限公司。對于無限公司，以本章無其他規定為限，適用《民法典》關于合伙的規定。”第124條規定：“無限公司可以其商號取得權利和承擔義務，取得土地所有權和其他物權，并可以起訴和應訴。”此外，《德國商法典》關于兩合公司的規定與無限公司類似。但《德國商法典》并未實際賦予無限公司和兩合公司法人資格，根源在于德國法對民事主體法人資格的取得態度非常嚴苛，而這種嚴苛使得二戰后德國原有法人制度及民事主體學說與現實經濟生活出現脫節。為此，德國的司法實踐即所謂“法官法”開始嘗試將合伙稱之為“無權利能力之社團”，從而賦予其在訴訟程序中消極的當事人資格。2002年修訂的《德國民法典》以“是否具有權利能力”作為劃分合伙是否具有民事主體地位的標準。對于雖具有營利目的但極為松散的合伙與臨時為了某個目的聚集在一起的非營利性合伙，由于其并不具備團體特征，故該類合伙無團體人格；而“具有取得權利和應承債務的能力的合伙”則具有民事主體地位。可見德國終究還是接受了法國關于合伙法律地位的基本觀點，只是具體規定沒有法國徹底。法國將隱名合伙以外的合伙在法律上一律規定為法人，從而賦予其積極民事主體資格；而德國僅承認合伙訴訟程序中的消極當事人資格，從而只賦予其消極民事主體資格。

（三）有限合伙在德國得到確認并具有相當的重要性

德國法承認有限合伙的存在。“有限合伙的法律組織形式在所有國家都相同，例如：法國、英國、西班牙、意大利、希臘，甚至在美國、加拿大、澳大利亞、土耳其也是一樣。”實際上，有限合伙得到法律承認在德國已有500多年的歷史，第一部承認它的成文法律是在150年以前實行的。因為有限合伙就其本質來說是一種“商業合伙”，所以由德國《商法典》來規范，至今已有100多年。在歷史發展進程中，德國的有限合伙企業與其他公司類型相比，其重要性穩步增強。原因主要有以下兩點：“第一，德國合伙企業的稅比有限公司的稅低；而且以公共有限合伙企業形式實施的特定經營活動還享有額外的免稅優惠。第二，當在法律上可以指定一家私營有限公司（GmbH）作為有限合伙企業普通合伙人后，有限合伙企業的數量激增。現在，幾乎所有的吸引風險投資的德國大型公共有限合伙企業均采用這種有限合伙的形式，把私營有限公司作為自己的普通合伙人（GmbH Co.KG）。”

參考文獻：

[1]郭富青.合伙企業法論[M].西安：西安出版社，2002.41

[2]沈宗靈.比較法研究[M].北京：北京大學出版社，1998

[3]趙中孚.商法總論（第三版）[M].北京：中國人民大學出版社，2007

[4]蘇俊涼.試論合伙企業的法律地位——團體人格性質[J].山西高等學校社會科學學報，2006.10

[5]由嶸，胡大展.外國法制史[M].北京：北京大學出版社，1989

[6]郭明瑞，房紹坤，唐廣良.民商法原理（一）[M].北京：中國人民大學出版社，1999

[7][德]霍恩.楚建譯.德國民商法導論[M].北京：中國大百科全書出版社，1996

[8]范健.德國商法[M].北京：中國大百科全書出版社，1993

作者簡介：

王樂宇（1971- ），男，漢族，內蒙古呼倫貝爾市人，中央民族大學在讀博士，內蒙古財經大學法學院副教授，研究方向：民商法學、經濟法學。