淺議貴州省苗藥產業化中的苗藥商標保護

劉維蓉 孫濟平 胡成剛

(貴陽中醫學院藥學院，貴州 貴陽 550002)

1 貴州苗藥產業化概述

貴州是一個多民族的省份，除漢族外，世居地少數民族有苗、布依、侗、彝、水、回、仡佬、壯、瑤、滿、白、蒙古、羌和土家等17個，其中以苗族人口最多，達400多萬，占全國苗族總人口的49%以上。苗族在長期與疾病斗爭實踐中創造了別具特色的苗族醫藥。

新中國建立以來，黨和政府十分重視民族醫藥事業的發展。早在20世紀50年代，貴州民族民間醫藥的調查工作就已起步。1978年黨的十一屆三中全會召開后，黨和政府更加重視民族醫藥工作，將發展傳統醫藥寫入了國家《憲法》并積極開展民族醫藥的發掘、整理等，有力地推動了我國民族醫藥事業的發展。在國家的大好政策下，貴州以苗藥為代表的民族藥業依托于“天然藥庫”的資源優勢和各民族民間悠久的歷史積淀，以一種前所未有的發展態勢，迅速成長為貴州經濟社會發展強勁的后續支柱產業。2002年，國家藥品監督管理局組織專家對貴州苗藥成方制劑進行了醫學、藥學評審，有158個苗藥成方制劑正式上升為國家標準，獲得了獨立自主知識產權，占全省中西藥制劑產品品種的40%左右，且均為全國獨家生產品種，這有力地推進以苗藥產業為特色的貴州中藥、民族醫產業的更大發展。

現在，貴州苗藥企業從1980年的0家發展到70多家，已形成以神奇、益佰、百靈等一批企業為龍頭的苗藥企業群。貴州苗藥產業正在蓬勃發展中。

2 加強貴州苗藥商標保護對苗藥產業化發展的重要性

貴州苗藥企業在貴州苗藥產業的持續發展中不段鍛煉，隨著我國加入WTO，知識產權保護意識的加強，我們苗藥企業看到商標在市場競爭中的重要作用，看到了商標對于我省苗藥產業持續發展的重要意義。在我省苗藥產業的發展中，商標對苗藥企業來說除了起到標識和區分作用外，還具有以下重要意義。

首先，苗藥制藥企業的商標是一種信息資源，有創造價值的功能，苗藥企業通過對商標的廣泛宣傳而為消費者所熟知，能給消費者傳遞新產品的信息，起著創造消費、刺激和引導需求的作用。從而能為企業開拓出市場，給企業帶來收益。從而促進苗藥產業的進一步發展。如我省苗藥企業益佰制藥的“咳刻”和“做足益佰”不但把產品和企業信息傳遞給了消費者，還為企業進一步開拓市場打下了良好的基礎。

其次，商標是苗藥企業形象和信譽的集中表現，是苗藥企業文化的重要標志。消費者通過廣告，認識了解了苗藥產品，同時認識了這種產品所標志的企業;通過廣告，企業也給消費者一種承諾，這種承諾的標志就是產品的商標。

再次，商標是苗藥知識產權保護的重要途徑之一。商標凝聚著苗藥制藥企業的智慧和勞動，是一項重要的知識產權。比起專利等保護途徑，商標具有續展的功能，具有價值增值的作用。因此，苗藥制藥企業的經營者必須重視商標的這一特殊作用，在質量可靠的前提下廣泛宣傳產品的商標，增加產品商標的知名度，從而促進產品的銷售，鞏固其市場地位。

3 貴州苗藥商標保護的現狀及存在問題

3.1 苗藥企業申請注冊商標數量尚可，但呈現出兩級分化的現象。目前，在國際上商標的保護采用的原則主要有3種：使用在先原則、注冊在先原則及混合原則。我國采用的是注冊在先原則，即商標要想獲得國家法律的保護就必須進行注冊。從1982年《商標法》實施以來，截止到2010年12月，貴州省共有各類注冊商標約2.6萬件。其中，苗藥企業注冊商標1000多件。

但在調查中我們發現，我省苗藥企業的注冊商標呈現出兩級分化現象，即有的企業重視并大量申請注冊相關商標而有的企業卻只有零星幾個商標。究其原因，主要在于商標保護意識還不夠，有的企業不重視商標培育，認為藥品上已有藥品名稱即可，殊不知，隨著消費者消費觀念的日益成熟，消費者的選擇理念將大大提升。可見，如果我們苗藥企業再不重視自已商標的培育和推廣，在將來很可能把市場份額拱手讓給別人。

3.2 苗藥企業的商標在設計上已有很大提升但仍存在不合理現象。根據我國《商標法》及相關規定，商標注冊要具備合法性、顯著性、非功能性及在先性。此外，一個好的商標從對我省苗藥商標的調查來看，我省苗藥商標由于在設計上存在不符合上述商標注冊要滿足的條件而導致最終無法注冊。概括起來主要表現在以下幾方面。

第一，苗藥商標設計不符合法律規定導致無法注冊。我國《商標法》明文規定了不得作為商標使用的標志。但我們的苗藥企業在商標設計時卻因種種原因而未予以足夠重視，有的藥品商標的設計不符合法律強制性標志要求、有的不具有顯著性、有的具有功能性導致報上去后最終未能獲得注冊。如我某苗藥企業2006年向商標局提出了52件申請，但其中的44件商標未能獲準。在調查中，我們發現類似的這種情況廣泛地存在于我省其他苗藥制藥企業中。

第二，苗藥商標的設計缺乏特色。一件好的商標來源于好的設計，商標設計能否成功要看是否具有顯著性，能否給人留下深刻的印象和記憶。但是，我們的企業還是未能完全走出靠山用山名、臨河用河名的圈子。

第三，苗藥藥品名與商標名關系處理不當。按國家規定，—個中藥藥品應有通用名稱(藥品名)、化學名稱、商品名稱(商標名)。苗藥藥品當然也要按此規定。按照商標法的規定，商標不得使用本商品的通用名稱，不得直接表示商品質量、主要原料途徑、重量、數量及其他特點。而有的苗藥企業在申報注冊商標時未予足夠重視從而導致了人財物力的浪費。

3.3 苗藥企業對商標有規劃意識仍不普遍。隨著專利保護黃金時代的結束，品牌管理在全球醫藥業中將處于日益重要的地位，未來醫藥企業的競爭將從過去主要專注于研發的競爭轉向研發與品牌管理并重的時代。“999”、“修正”、“哈藥”等的成功推廣更加讓制藥企業看到了品牌的重要性。我省苗藥企業在這樣的大環境中也開始注重品牌的創建，開始注重系統性地制定企業自已的商標策略。

從調查情況來看，目前我省已部分企業已經開始實施系統性的商標策略，如益佰制藥，經過了幾年的系統規劃已構建了以“益佰”為主商標，“克刻”、“杏丁”、“CaD”、“艾迪”等個別商標支撐的一個商標群，并經過一定的宣傳推廣讓消費者逐漸認可。再如貴州百靈的、貴州神奇等規模比較大的苗藥企業也已構筑起自己的商標網。但是從調查情況來看，我們還有一些規模也大或稍小一些的苗藥企業對商標的系統規劃并不上心，重點還是以產品的多樣性等為主。還有許多苗藥企業不但沒有自己長遠的商標規劃甚至連注冊的商標也甚少。

3.4 苗藥企業的馳名商標和著名商標數量尚可仍需撥高。1989年，我國認定了第一個馳名商標“同仁堂”，1992年貴州省出現了第一個馳名商標“貴州茅臺”，直到2005年，貴州省馳名商標數量增長很小，只有3件，其中一件為苗藥企業擁有。從2006年起貴州省馳名商標數量進入快速增長期，從2006年至2010年，全省馳名商標數量新增19件，制藥企業(均為苗藥企業)馳名商標新增6件。因此截止到2010年12月，全省共有馳名商標總數為24件，其中，7件為制藥企業所擁有，占貴州省馳名商標總量的29.17%，且均為苗藥制藥企業所擁有。而從分布情況來看，這7件馳名商標僅為4家苗藥企業擁有：神奇、百靈、同濟堂、益佰。其他苗藥企業就未能涉及，可見馳名商標的集中程度較高。

表1 貴州省馳名商標統計表(1989年～2010年)

2006年，貴州省出臺了《貴州省著名商標認定暫行規定》，著名商標認定全面重新展開，規定提到貴州省著名商標自認定之日起，有效期限為3年。可以申請延續。每次延續的有效期為3年。從2006年至2010年的統計來看貴州省制藥企業著名商標認定量每年的數量幾本上穩定為11件左右，沒有大的增幅，苗藥企業著名商標認定量雖然占整個貴州省制藥企業數量的量均為80%左右，但是從總量上來說，優勢也不算太大，仍有大的潛力。

表2 貴州省著名商標統計表(2006年～2010年)

3.5 苗藥商標的自主保護意識有所增強但仍需進一步強化。從調查情況來看，近年來，我省已有規模的苗藥企業及一些中等規模的苗藥企業已開始注重商標的自我保護。《類似商品和服務區分表》將商品分為45類，其中前34類為商品商標，后11類為服務商標。在我們調查的80多家苗藥企業中，有5家企業注冊涉及的類別達到9個以上在這5家企業中，幾本上都把自己的主要商標注冊為了聯合商標或防御商標，如貴州老來福藥業有限公司曾同時在第5類上注冊了“老來福”、“福老來”、“福來老”、“來福老”、“來老福”等一系列近似商標。再如，貴州神奇制藥有限公司在30多個不同類別上注冊了同一商標“神奇”，貴州益佰制藥股份有限公司也在30多個不同類別上都注冊了“益佰”。可見，我們苗藥企業的商標自主保護意識有所增強，雖然我國沒有明文規定保護聯合商標和防御商標，但這些企業卻能靈活運用有效構筑起自己的商標防護帶。但同時我們也看到，在70多家苗藥企業中，有30多家企業的商標注冊都只涉及1類即第5類。可見，我們苗藥企業對商標的自主保護意識在增強但還需進一步強化。

4 進一步加強貴州苗藥商標保護的建議

4.1 進一步加強苗藥企業的商標保護意識。我國入世后，隨著國家對知識產權立法工作的重視，我省也加了大知識產權的相關立法和宣傳工作，各企業的知識產權觀念較以前有明顯增強。從以上對我省苗藥商標的現狀調查及問題分析來看，我們的苗藥企業總體來說對苗藥商標的保護意識正在逐步增強，這些從商標申請注冊量、馳名商標數量、自主保護意識、對商標的長遠規劃等方面都可以看出，但是我們從分析中也可看到，意識強烈并付諸行動的在各方面都局限于這么幾個企業。還有很多企業對商標保護的重視程度還是不夠。如何才能進一步加強我們苗藥企業的商標保護意識，筆者認為首先，政府及相關部門要進一步重視，可以從“重宣傳、給獎勵、以扶持、樹模范”等方面入手，進一步促進企業商標保護意識的提高;其次，企業自身要做到“專人管理、長遠規劃、有目的地宣傳”，在我們的調查中我們發現企業一般對專利的保護意識更為強烈一些，但專利有時限性，隨著專利在企業使命中的退出，商標才是企業最終相伴的。

4.2 苗藥企業自身要加強苗藥商標的統籌規劃和設計

4.2.1 苗藥商標注冊上。首先，苗藥企業商標要具備合法性。只有在合法的基礎上商標才能最終獲得注冊并進一步實施企業的商標策略。

其次，苗藥企業要根據企業自身靈活運用統一商標策略、個別商標策略或統一商標和個別商標相結合的策略。統一商標又可稱為主商標，是指企業生產經營的中藥產品均使用同一商標，是企業的象征。但是如果僅單純一個商標多個品種使用，有的企業甚至上百種產品使用一個商標，也會削弱商標與單個產品之間的關系，使商標在區別藥品獨特的治療作用上無法發揮作用，這就需要建立個別商標。企業也可采用統一商標與個別商標相結合的策略，這樣一個商品上可以同時使用2個或3個商標，但應注意兩者之間要互相協調，不應互相沖突。

再次，靈活運用聯合商標和防御商標，有效構筑起企業商標的防護屏障。聯合商標是指同一個商標所有者，在同一種或類似商品上注冊的若干個近似的商標。根據商標注冊人的意愿和需要，將其中首先注冊或主要使用的注冊商標定為正(主)商標，其余的為正商標的聯合商標。聯合商標的注冊，目的不是為了使用所注冊的每一個商標，而是保護其主商標不被他人模仿或部分抄襲。同時這些商標又能起到商標的儲備作用，一旦市場需要，可以主動方便地調整商標策略，推出備用商標。雖然聯合商標在我國《商標法》中沒有明文規定，但現行《商標法實施條例》(2002年8月3日版)第二十五條第二款的規定中已含有聯合商標的意思，并在客觀和實質上已被應用而存在。由于聯合商標是相近似的若干商標的相關群體，它們只能屬于一個商標所有人，不能分拆轉讓;同時聯合商標中只要有一個商標被使用，即可視為全體聯合商標被使用，因此，聯合商標中未被使用的商標不受《商標法》第四十四條(四)“連續三年停止使用的”有可能被撤消該商標的規定之限。防御商標是指同一商標所有人在非類似商品上注冊的若干個相同的商標。原商標為主商標，其余為防御商標。我國的商標法尚未有防御商標的規定，因此法律意義上的防御商標在我國是不存在的。但是，為了有效防止被侵權，或為避免在公眾的心目中造成混淆，我們認為已有相當規模及知名度的企業有必要使用。

4.2.2 苗藥商標設計上。統觀中國乃至世界馳名商標，我們不難發現：一個好的商標至少在形式上具有它的獨特性，即這個商標的顯著性很強，一般是企業獨創的，這一商標的使用一般不會隨便與別人的企業產品產生聯想。再有就是商標的要素便于識記，消費者可能認為此商標并沒有實際的意義，但是見到之后很容易會記住此商標，并且不容易忘記。我們苗藥企業要重視商標設計，在合法性、顯著性、獨創性的基礎上，應力求商標形象具有藝術性，使商標富于個性化，既要迎合消費者的心理同時要適應宣傳需要。要避免在設計時簡單地有河則用河名，有山則用山名。這種簡單化的商標不具備商標自身所要求的顯著性，不會給人留下深刻的印象。

4.3 有組織有計劃地培育苗藥商標品牌帶動貴州苗藥產業的發展

4.3.1 由政府牽頭引導宣傳。省里牽頭有計劃有組織地對商標品牌工作進行整體規劃和組織協調。做好上門調研，了解培育對象發展情況，分析創建中存在的問題;有組織地進行宣傳，營造全省合力創牌氛圍，為企業創牌營造良好環境。要通過引導，使企業充分認識商標在品牌中的核心地位和在市場競爭中的重要作用，切實增強自我品牌保護意識，進一步加強對商標的開發、包裝、宣傳和經營，努力提高商標信譽度和市場占有率。引導、培育和扶持企業爭創知名、著名、馳名商標，加快全市實施商標品牌戰略步伐。

4.3.2 要加快著名商標和馳名商標的創立。企業運用著名商標和馳名商標策略是實施品牌戰略的核心。馳名商標對公眾而言是品牌保證，對企業而言是生存之道。苗藥企業要創“著名”、創“馳名”應注意以下方面。

第一，重視藥品質量。質量不但是企業的生命，也是商標的生命。高品質的產品才能維系高知名度的品牌。我苗藥企業應不斷加強藥品生產管理，不斷提高藥品質量，提高商標的含金量，從而提高企業的知名度、商譽及市場競爭能力。為創“著名”和“馳名”商標打好基礎。

第二，加強苗藥商標廣告宣傳，使消費者認牌購貨。在人們消費行為中，醫藥產品的良好信譽是通過患者長期使用或多人使用，使人們在生理、心理上得到滿足，并對這一產品產生信賴感和依賴感而建立起來的。苗藥企業應加強傳播媒介的商標廣告宣傳，充分運用自己的商標專用權，建立良好的企業形象，增強商標的競爭能力，廣泛占領消費市場，逐漸引導消費者認牌購貨，也就使企業在市場的競爭能力大大增強。良好的宣傳鋪墊也將為馳名商標的個案認定打下堅實的基礎。

第三，申請外國商標注冊，創造世界級馳名商標。商標的保護具有地域性。對于我們的苗藥企業來說，馳名的或有潛力的苗藥產品，應當考慮在國外申請商標注冊，一方面防止遭搶注，另一方面可以取得所在國的法律保護，一旦產品進入國際市場，就可以使用注冊商標對產品進行有效宣傳和保護。爭取在我省創造出世界級馳名商標藥品。

總的來說，隨著我們對知識產權保護意識的加強，我們的苗藥企業也正意識并開始重視對商標的保護，但是力度仍不夠，如何加強苗藥商標的進一步保護以促進貴州苗藥產業的進一步發展仍是我們不斷要思考的。

［1］胡愈.中藥的商標保護問題淺析［J］.中國藥師，2008，(11).

［2］張艷艷、羅愛靜.我國中藥商標保護的現狀調查與對策研究［J］.中醫藥管理雜志，2008，(12).

［3］冉懋雄.貴州苗藥研究評價與產業化發展［J］.中國現代中藥，2006，(03).

［4］羅坤瑾.貴州苗醫藥品牌的構建與傳播［J］.貴州民族研究.2009，(04).

［5］包駿，冉懋雄.貴州蘇州醫藥研究與開發［M］.貴陽：貴州科技出版社，1999.