外資小額貸款公司初試水 法律風險防范需先行

案例重現(xiàn)

原浙江本色控股集團有限公司法人代表吳英，從2005年5月至2007年2月，以高額利息為誘餌，以投資、借款、資金周轉(zhuǎn)等為名，并采用以非法集資款購置房產(chǎn)、投資、捐款等方法，進行虛假宣傳，給社會公眾造成其有雄厚經(jīng)濟實力的假象，騙取社會資金，非法集資近人民幣7.7億元，且實際集資詐騙人民幣近3.9億元，2007年3月16日被依法逮捕。2009年12月18日，金華市中級人民法院以集資詐騙罪作出一審判決，判處被告人吳英死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收其個人全部財產(chǎn)。此後，吳英依法提起上訴，2012年1月18日下午，浙江省高級人民法院對被告人吳英集資詐騙一案進行二審判決，裁定駁回吳英的上訴，維持對被告人吳英的死刑判決，最後依法報請最高人民法院復(fù)核。

近日，福建省政府辦公廳印發(fā)了《福建省小額貸款公司暫行管理辦法》，福建省將進一步擴大小額貸款公司的試點范圍，開展外資小額貸款公司試點，在福州市探索設(shè)立一家外商獨資的小額貸款公司。

小額貸款公司允許外資進入，對臺商而言，欣喜的不僅僅是在大陸融資渠道有了更多的選擇，更意味著可以逐步探索、涉足金融領(lǐng)域，拓展新的行業(yè)。但不容忽視的是，由於政策限制等各種原因，臺商對金融領(lǐng)域的投資、融資法律規(guī)范以及經(jīng)營方式、操作慣例，相當陌生。為此，筆者擬通過近期熱議的金融領(lǐng)域真實案例，引起臺商對涉足大陸金融領(lǐng)域法律風險的重視。

案例評析

有關(guān)吳英案，吳英是不是該判死刑，究竟該不該被歸為集資詐騙等一系列問題引起了廣泛爭議。知名學者和律師為吳英求情，認為吳英的犯罪行為背後有著深刻的制度原因，認為吳英罪不至死。「吳英案」在一定程度上反應(yīng)出了大陸現(xiàn)行金融制度的缺陷。在現(xiàn)行的資金供給制度下，國有商業(yè)銀行系統(tǒng)對中小企業(yè)的扶助有限，對未確定性風險投資的不支持，大部分中小企業(yè)無法獲取銀行的貸款。企業(yè)對資本的渴求和現(xiàn)有資金供給體制的矛盾已經(jīng)成為當前經(jīng)濟領(lǐng)域的主要矛盾之一，民間金融和正規(guī)金融兩個市場的長期并存是不爭的事實，把吳英判死刑，似乎難以有助於這個矛盾的根本解決。而且，法律規(guī)定的合法民間借貸與非法集資類的犯罪，界限十分模糊，有待進一步理清。

由此案聯(lián)系到小額貸款公司，小額貸款公司與民間借貸相比，其優(yōu)越性體現(xiàn)在更加規(guī)范、貸款利息可雙方協(xié)商，是大陸金融市場探索開放的新嘗試，政府正是希望通過民間資本的合法進入，解決中小企業(yè)、個體工商戶對資本的渴求和現(xiàn)有資金供給體制的矛盾，更為便捷、迅速地解決中小企業(yè)、個體工商戶資金需求，但如何理清合法經(jīng)營和非法集資、集資詐騙等違法行為的界限，防范因不規(guī)范經(jīng)營行為帶來的法律責任風險，是小額貸款公司的經(jīng)營主體面臨的新課題、新挑戰(zhàn)。

因此，在面對金融市場的政策和操作規(guī)范繁冗復(fù)雜、萬象叢生的情況下，如何在金融業(yè)務(wù)領(lǐng)域發(fā)展業(yè)務(wù)的同時，規(guī)范業(yè)務(wù)流程，防范法律風險，將是金融市場主體需要重視和面對的重要問題。筆者認為，要創(chuàng)設(shè)一個民間融資的安全港，讓法律明確告知在什麼情況下的民間借貸是合法的，越過這個界限就是違法的。面對首將試水的外資小額貸款公司，如何做好前期規(guī)范體系構(gòu)建工作、防范法律風險，筆者從法律專業(yè)角度對臺商涉足小額貸款公司經(jīng)營管理有如下方面的建議：

構(gòu)建合理、高效的

公司治理結(jié)構(gòu)

根據(jù)銀監(jiān)會、人民銀行的小額貸款公司試點指導意見，單一自然人、企業(yè)法人、其他社會組織及其關(guān)聯(lián)方持有的小額貸款公司股權(quán)不得超過小額貸款公司注冊資本總額的10％。分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)固然避免了「一股獨大」對公司治理的負面作用，但分散的股權(quán)設(shè)計有可能造成公司決策效率低下、股東不能有效監(jiān)督公司經(jīng)營的弊端。因此，在分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)之下，如何構(gòu)建合理、高效的公司治理結(jié)構(gòu)，對小額貸款公司的長遠健康發(fā)展將甚為關(guān)鍵。

創(chuàng)建嚴謹風險

管理體系

風險管理是小額貸款公司生存的根基。小額貸款公司不能吸收公眾存款，貸款資金來源主要為公司凈資產(chǎn)及股東投入，貸款總體規(guī)模相對較小。在相對小的貸款規(guī)模下，要建立科學的風險控制體系，以保證小額貸款公司現(xiàn)金流健康，實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。

建立規(guī)范的

業(yè)務(wù)經(jīng)營流程及制度

從資金的投入、周轉(zhuǎn)、產(chǎn)出等各個業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)和流程，建立規(guī)范的操作規(guī)程，依照法律規(guī)定和政策規(guī)定，明確操作界限和業(yè)務(wù)發(fā)展界限、不越雷池一步，以免觸犯刑律及其他規(guī)定。

金融業(yè)務(wù)領(lǐng)域的探索與發(fā)展，既意味著機遇，同時亦意味著風險，如何盡快熟悉金融業(yè)務(wù)領(lǐng)域的市場規(guī)律、法律政策，建立規(guī)范的風險防范流程，為業(yè)務(wù)的健康、快速發(fā)展保駕護航，將是大陸臺商面臨的新挑戰(zhàn)。

謝宗明

上海御宗律師事務(wù)所 首席顧問

研究兩岸經(jīng)貿(mào)法律、稅務(wù)、商務(wù)考察投資，經(jīng)營團隊式律師、會計師事務(wù)所；現(xiàn)受聘擔任大陸地區(qū)逾550家臺資企業(yè)常年法律顧問。本刊法律顧問。

呂獻群

上海御宗律師事務(wù)所 主管律師

有著豐富的實踐經(jīng)驗，嫺熟的辦案技巧。擔任多家臺資企業(yè)的法律顧問，曾辦理過大量的勞動糾紛案件、合同糾紛案件及刑事等案件，辦理過多起外資并購、清算等非訴專案。