淺議公司章程的性質(zhì)和效力

《公司法》中明確規(guī)定設(shè)立公司必須依法制定公司章程。實(shí)踐中，公司章程往往被視為注冊(cè)公司的必備的形式文件，大多千篇一律。而且很多工商部門(mén)為了方便，一般也提供統(tǒng)一的公司章程的格式。公司章程常常就成了格式填空，毫無(wú)特點(diǎn)。實(shí)際上，公司章程在公司中起著重要的作用，也往往成為公司糾紛中尋找依據(jù)的源頭。

一、案例

原告為A有限公司，被告為其第一大股東B股份有限公司。各股東均采取實(shí)物出資的方式入股，其中被告以一輛轎車和辦公用房等財(cái)產(chǎn)入股。原告公司成立后，被告將經(jīng)驗(yàn)資的轎車交付原告使用。原告多次催促被告辦理車輛過(guò)戶，被告以種種借口推拖。不久，被告擅自將該車開(kāi)走并轉(zhuǎn)移。原告遂與被告交涉無(wú)果后訴諸法院。原告經(jīng)過(guò)多次的更換訴訟事由，最終從公司章程本身的規(guī)定中尋找出了訴訟的依據(jù)，即股東與公司之間均應(yīng)負(fù)有遵守章程的義務(wù)，公司當(dāng)然有權(quán)根據(jù)章程請(qǐng)求法院責(zé)令被告填補(bǔ)出資，從而贏得了訴訟。

二、案例分析——對(duì)待公司糾紛需要商事思維

上述中的案例說(shuō)明，有關(guān)公司章程的問(wèn)題在公司案件中不斷的凸顯出其獨(dú)特的作用。正如有學(xué)者所言“《公司法》總則宣示了公司章程的裁判法地位這樣一個(gè)事實(shí)。” “這一變革使公司章程真正得以成為國(guó)家法律規(guī)范中的次級(jí)法律規(guī)范，并成為裁判的法源。”

在公司法的案件審理中，應(yīng)具備商事思維來(lái)處理商事類型的案件，而不應(yīng)固守傳統(tǒng)的民法思維。在上述的案例中，原告一再的更換律師，就是沒(méi)有注意從公司法的特點(diǎn)著手，仍遵循著傳統(tǒng)的民法思維。原告在起訴時(shí)，首先提起了違約之訴。原告和作為其股東的被告之間并沒(méi)有直接的合同關(guān)系。既無(wú)合同關(guān)系，又何來(lái)的違約行為呢？之后，原告提出了侵權(quán)之訴。似乎表面上看，被告利用實(shí)物出資，轉(zhuǎn)移所有權(quán)到公司名下，原告從而擁有對(duì)該車的所有權(quán)，自然被告的行為就侵犯了原告的財(cái)產(chǎn)權(quán)。但是，根據(jù)國(guó)家工商局的《公司注冊(cè)資本登記管理暫行規(guī)定》第8條，在過(guò)戶完成之前，被告仍然享有對(duì)該車的所有權(quán)。那又何談侵犯了原告的財(cái)產(chǎn)權(quán)呢？連續(xù)兩次變換訴訟理由，都沒(méi)有找到該案的關(guān)鍵點(diǎn)。可以看到，從違約之訴到侵權(quán)之訴，原告一直都陷入了民法思維的框架內(nèi)，并沒(méi)有意識(shí)到公司法訴訟中的特殊之處。直到最后以被告違反公司章程的內(nèi)容為由起訴，看似毫無(wú)懸念的案件才找到了切實(shí)有理的依據(jù)。

三、公司章程的性質(zhì)

公司章程是自治意思規(guī)則的載體。只要股東達(dá)成合意，且不違背公司法的強(qiáng)制性規(guī)范，就可以制定旨在平衡股東利益的公司章程。作為私法的公司法，就應(yīng)充分借助于公司章程的自治性，有效的貫徹私法自治的精神。

對(duì)于公司章程的性質(zhì)，國(guó)內(nèi)主要有自治法說(shuō)、契約關(guān)系說(shuō)和憲章說(shuō)三種。自治法說(shuō)認(rèn)為公司章程對(duì)于公司及公司成員具有約束力，強(qiáng)調(diào)公司整個(gè)團(tuán)體的意思。契約說(shuō)認(rèn)為公司章程是股東與股東之間或者股東與公司之間，意思協(xié)商一致的結(jié)果，具備契約的屬性。憲章說(shuō)則是從效力的角度上說(shuō)明公司章程在公司活動(dòng)中是基本的規(guī)則，重在從國(guó)家的角度看待章程的性質(zhì)。

無(wú)論是將公司章程看成是規(guī)定了公司各方權(quán)利義務(wù)的自治性的規(guī)章制度的自治法說(shuō)，還是體現(xiàn)了股東各方長(zhǎng)期合意的結(jié)果的契約說(shuō)，或者具有政治原則性質(zhì)的憲章說(shuō)，都一定程度上體現(xiàn)了公司章程的自治的特點(diǎn)，即股東們根據(jù)自己的意愿對(duì)公司各方權(quán)利義務(wù)的分配。

四、公司章程的效力

2005年新修定的《公司法》總則中涉及公司章程的有六條之多，新增的關(guān)于公司章程的規(guī)定則達(dá)四條。這說(shuō)明對(duì)于公司章程的認(rèn)識(shí)越來(lái)越深刻。其對(duì)公司內(nèi)部相關(guān)當(dāng)事人重要的約束作用也自然十分明顯。

1.對(duì)股東的約束。有限責(zé)任公司由股東共同制定章程。股份有限公司由發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的，經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。并且經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)即可通過(guò)章程。

2.對(duì)董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的約束。公司章程對(duì)董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員也同樣具有約束力。作為公司重要成員的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)決策起著重要的影響。章程對(duì)其的約束，實(shí)際上是有效的督促其履行信義義務(wù)。另一方面，董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員在具體的管理過(guò)程中行使的職權(quán)大部分源于公司章程的具體規(guī)定。

3.公司章程與公司法。筆者認(rèn)為對(duì)于有限責(zé)任公司而言，主要涉及公司內(nèi)部之間關(guān)系的結(jié)構(gòu)性規(guī)則和分配性規(guī)則，可以交由自己來(lái)決定相關(guān)事務(wù)，應(yīng)為任意性的規(guī)范。而股份有限公司章程中的結(jié)構(gòu)性規(guī)制，關(guān)系到眾多投資者的利益，出于維護(hù)穩(wěn)健經(jīng)營(yíng)和管理的需要，應(yīng)為強(qiáng)制性規(guī)范。至于其分配性的規(guī)制，則可以是任意性的規(guī)定。無(wú)論有限責(zé)任公司，還有股份有限責(zé)任公司，關(guān)于控股股東和董事、高管的信義義務(wù)，只有為強(qiáng)制性規(guī)定時(shí)候才能更好的督促其履行代理責(zé)任。

可見(jiàn)，作為股東意思自治的載體和表現(xiàn)形式的公司章程只能在不違背公司法的強(qiáng)行性規(guī)定的前提下，對(duì)任意性的規(guī)定做出符合自身公司特點(diǎn)和需要的內(nèi)容。

五、小結(jié)

隨著公司章程認(rèn)識(shí)的不斷深入，公司章程會(huì)越來(lái)越被人們重視。那種認(rèn)為公司章程只是公司設(shè)立的一個(gè)文件性的材料的觀點(diǎn)會(huì)逐漸消失，并且人們不再會(huì)像以往那樣簡(jiǎn)單的復(fù)制公司法中的規(guī)定。必定會(huì)充分注意公司章程的效力和作用，充分考慮公司各方利益，充分利用任意性規(guī)定的內(nèi)容，根據(jù)公司的特點(diǎn)制定切實(shí)符合公司商業(yè)經(jīng)營(yíng)的公司章程。

（作者簡(jiǎn)介：周思陽(yáng)（1984-），女，江蘇南京人，南京大學(xué)法學(xué)院09級(jí)法律碩士研究生，研究方向：民商法。）