我國借助離岸公司境外上市的弊端及其監管

摘 要:借助離岸經濟區境外間接上市已經成為了最具代表性且對各國的金融監管體系提出最大挑戰的代表性方式。但是這種利用各國法律的消極沖突的利益實現方式卻有著相當多不確定的因素，對于未來世界經濟的發展也有著未知的影響，如何正確看待并采取適當的方式監管是當前各國面臨的重要課題。我國相關監督審查機關面臨這種形式已經做出了相應的規定，但是仍然有不斷完善的空間，本文擬就此展開探討。

關鍵詞:離岸公司 間接境外上市 國際監管

中圖分類號:F830.91文獻標識碼:A

一、 借助離岸公司境外間接上市的現狀及弊端

隨著經濟全球化的步伐不斷加快，我國國內公司企業的視野逐漸擴展，為了自身的發展，境外上市募集資金的情況已經很常見。

(一)境外上市的動因。

國內企業在本國的證券市場掛牌上市稱為境內上市;相應的，國內企業在本國外的其他國家證券市場掛牌上市則稱為境外上市。與像我國這種管制相對嚴格的證券市場相比較，境外證券市場有著更低的準入門檻，資金更加豐厚、公司管理理念、治理水平比較先進，而且通過境外上市，可以進一步提升企業的國際形象和聲譽，對于各公司來講都有相當大的吸引力。

(二)什么是借助離岸公司境外上市。

境外上市有兩種模式，境外直接上市和境外間接上市。

境外直接上市指直接以境內公司的名義向境外證券主管部門申請發行股票，并向當地證券交易所申請掛牌上市交易。境外間接上市指境內企業以與自己存在控股關系的境外公司的名義到境外發行證券從而為自己籌集資金，或因與境外公司存在控股關系而將自己資產以境外公司的證券形式到境外證券市場上市流通的活動。

(三)借助離岸公司境外上市的弊端。

境外間接上市的大肆興起與發展在企業自身節省上市成本、獲得更加豐厚投資可能相對應的，這是以國家證券市場的損失為代價的，一方面，內地資本市場證券發行、交易定價權被“繞過”，內地企業的資產非常廉價的進入到外資機構手中，長遠來講，對于中國證券市場，乃至國家經濟會產生強烈的沖擊。

借助離岸公司境外上市，因為其獨特的利用法域之間的消極沖突的特點在此基礎之上更有其特有的弊端，在實際運作過程中容易對本國的經濟秩序造成不利影響。首先，涉嫌資本外逃。境外造殼上市存在境內資產和境外權益分離的情況，確實可能造成資本外逃。其次，為洗錢等不法行為提供便利。

打擊境內投資者信心，境內證券市場趨于邊緣化。嚴格地區分開來，境外離岸公司的注冊及進一步海外發行上市的運作，相對于境內的企業直接境外上市的情況，并非是實力的競爭，而是利用離岸經濟區種種便利而獲得了更便捷的上市途徑、節省了相當的申請成本，同樣獲得廣闊的投資市場，這對于按照正常程序申請、審批而獲得直接上市機會的公司來講無疑會打擊這些投資者的信心。另一方面，越來越多的企業利用這種方式間接境外上市、融資獲利，相應的本國證券市場就會受到沉重的打擊，嚴重者甚至會使本國的證券市場被邊緣化。如此看來，采用適合的監管方式，更好地發揮離岸公司的積極作用，同時又避免對于本國的不利影響，是我國面臨的重要問題。

二、 我國對于借助離岸公司境外上市的監管

站在中國國家經濟發展利益及本國公司利益的角度，監管首先是保護境內投資者，其次便是維護我國金融制度風險。

(一)75號文件的寬松化處理。

經歷了2005年連續出臺的11號文和29號文后，最終在《國家外匯管理局關于境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》(75號文)中予以確定，相對于之前的11號文和29號文嚴格禁止的態度，25號文給予了相對于寬松的利用離岸公司境外上市的大環境。并且規定的更加詳盡，利于執行。相對具體的規定體現了外匯管理局對于借助離岸公司境外上市現象已經有了相對客觀的認識，并采取積極的行為正確指導。

(二)10號文件的進一步完善。

2006年8月8日公布，2009年修改的《關于外國投資者并購境內企業的規定》(10號文)，加強了對外國投資者收購境內企業和資產，以及紅籌方式中特殊目的公司收購境內企業和在境外上市的各種監管。該文件不論是從審批程序上還是從對于此種上市模式的掌握程度上都增強了對于借助離岸公司境外上市的監管力度，同時不論是對于相關企業的外部業績，還是公司治理結構上的審查也都增強了監督。

三、我國企業借助離岸公司境外上市監管的完善

在正視借助離岸公司境外上市給本國市場帶來弊端的同時，從上面的分析可以看出，中國在對于借助離岸公司境外上市的問題上選擇了相對嚴格的監管方式，加之對于風險投資資金的苛刻退出條件，使眾多境外投資者無法真正的信任中國的投資市場，這是我們要解決的首要問題。

首先，減少對于境內企業海外上市的限制，鼓勵中小企業在國內融資發展。我國于2009年9月逐步啟動的創業板是一個好的勢頭。逐漸給予市場更多的活力，不斷完善自身證券市場的建設，避免了大量企業直接過間接境外上市最終邊緣化我證券市場的現象出現。簡化程序就變得非常重要。簡化監管機構是可行的措施之一。最后，真正地降低在我國的上市成本、減少對于風險投資以及其他國外投資的限制，是真正降低我國投資風險，吸引投資，保障金融市場利益的根本手段。

(作者:吉林大學法學院2007級民商法學碩士研究生)

參考文獻:

[1]王春閣.內地公司香港上市及兩地監管合作研究.北京大學出版社，2005年版.

[2]楊春梅.論離岸公司的法律規制.對外經貿大學2007年碩士論文.

[3]李慧.海外借殼上市基本法律問題研究.華東政法學院2005年碩士論文.