以商標的保護為例論《商標法》和《反不正當競爭法》的關系

周 鐵

摘要:隨著社會經濟的發展,商標的侵害方式層出不窮。文章以商標權保護為線索,通過分析《商標法》和《反不正當競爭法》之間的關系,指出了兩部法律在商標權保護上存在的不足,并提出了建議。

關鍵詞:商標權;保護;反不正當競爭

一、我國《商標法》對商標權的保護

對商標權的保護首先是通過商標法來完成。然而,無論是現行商標法還是傳統的商標法理論,對商標權的保護都存在著明顯的缺陷。

依照我國《商標法》第51條、第52條的規定:商標專用權以核準注冊的商標和核定使用的商品為限,其保護范圍僅及于在相同或類似的商品或服務上使用相同或近似的商品構成侵權。即使是馳名商標,《商標法》亦僅禁止將其標志作為商標使用,而未規定如將他人馳名商標標識作為域名、商號使用是否構成侵權。總之,《商標法》中商標專用權的保護只針對相關的商標而言,而與其他商業性使用無關。但在實踐中,更多案例顯示出將他人商標標識作為非商標的商業性使用與商標專用權人的權利維護之間的沖突與糾紛,如將他人商標標識作為商號使用,或作為域名使用等等。對商標專用權的設置,是為了通過商標標識識別不同生產經營者的商品或服務,以保護商標使用者的資金及勞動投入。同時,通過商標對商品或服務的識別,有利于維護市場的正常秩序,維護商品使用者和消費者的合法權益。因此,商標的識別功能和廣告效應是對商標進行專有保護的基礎。對他人商標標識在其他商業性活動中的使用,如果損害了原商標權人商標的識別功能和廣告效應,則應構成侵權,但無法依據現有法律進行救濟。

二、《反不正當競爭法》對商標的保護

我國《反不正當競爭法》對商標保護的部分也做了規定,如《反不正當競爭法》第5條規定,經營者不得以“假冒他人的注冊商標”的手段從事市場競爭。對于如何解釋假冒他人的注冊商標,他們認為不應僅限于商標法關于商標假冒或商標侵權的規定,還應擴展到商標法所界定的假冒商標以外的其他侵權行為如故意仿冒行為、故意把他人注冊商標作為自己的商品名稱或裝潢使用足以造成誤認的行為。但是按《反不正當競爭法》第21條的規定,假冒他人的注冊商標依照《商標法》處理,可見《反不正當競爭法》規定的假冒他人的注冊商標的內涵與《商標法》的規定等同,在此《商標法》和《反不正當競爭法》產生了競合,對此部分內容在后文會做詳細闡述。具體來說,《反不正當競爭法》規定禁止這幾種假冒商業標志的行為:假冒他人注冊商標;擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢、或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品;擅自使用他人企業名稱或者姓名,引人誤認為是他人的商品。

在這三項中反不正當競爭法的補充性主要體現在第二項,因為第一項規定的假冒注冊商標行為是與《商標法》上相應的侵犯注冊商標專用權的行為同義的,第三項的規定也沒有多少新意和突破。而第二項對仿冒知名商品特有的名稱、包裝和裝潢的規定則是最主要的突破。之所以這么說,是因為若談補充性,就要顯示出反不正當競爭法對商業標志的保護上不是其他知識產權法的簡單重復,而應當有其獨特性。其獨性在于,一是擴展商業標志的保護范圍,即要將其他法律鞭長莫及的商業標志納入其保護范圍;二是要建立與其保護范圍相應的保護標準。只有這樣,其他知識產權法律對商業標志保護范圍的有限性及反不正當競爭法在這方面的補充性才能充分顯示出來,從而也更加符合實際的需要,事實上也是如此。

不過,有一點很重要的問題須注意,即商業標志受反不正當競爭法的保護,其前提是該標志有一定的影響和社會吸引力,是知名的。這也是大多數國家和地區反不正當競爭法將對商業標志的保護限定“知名”的原因。例如,日本《不正當競爭防止法》第2條第一、二款分別限定為“廣為熟知的”、“著名的”商品標志,美國立法上雖然沒有直接要求,但從絕大多數判例看,法院通常只在受害人的商標屬于著名商標的情況下才適用反淡化?！禬IPO1996年關于反不正當競爭保護的示范規定》盡管沒有直接使用“知名”的字眼,但其注釋第2.02條明確指出:“典型的情況是,商標、廠商名稱或其他企業名稱越是馳名,被混淆的可能性就越大”。我國對“知名商品”的認定是指“在市場上具有一定知名度,為相關公眾所知悉的商品”。至于如何確定商業標志的知名度,目前各國尚無統一的標準。嚴格來講,這與其說是一個立法的限定問題,還不如說是法院和行政執法人員的一個解釋問題。大體上應考慮兩方面的因素,一是相關市場,即商業標志使用的產品或企業的地區市場、行業性質、相關顧客、貿易渠道與方式等;二是業務狀況,即投產時間、銷售業績、廣告量、社會評價、信用狀況等,在一定地區知名的標志到了其他地區未必知名,考慮這些因素是必要的。此外,如同商標即有馳名商標、著名商標、公眾熟知的商標之分一樣,知名度也有強弱大小之分,對其保護應有所區別。這些都是實踐操作中應當注意的問題。

三、商標保護中《商標法》與《反不正當競爭法》的競合

競合是同時并存的意思,規范競合是指同一行為符合數個規范之要件,致該數個規范皆得適用該事實的現象稱為規范競合,反不正當競爭法與商標法在商標權益保護方面存在規范競合的現象,主要表現為對假冒注冊商標權行為的共同規制。

在形形色色、層出不窮的不正當競爭行為中,假冒商標是最為常見的一種,是未經商標權利人許可,擅自在商品上標注其商標的情況。假冒商標的目的是用一種產品冒充另一種產品,違背了誠實信用的商業道德,假冒商標中的相當一部分是注冊商標,該行為同時又是侵犯注冊商標專用權的行為,這就出現同一行為同時成為反不正當競爭法和商標法共同規制的對象,在法理上就產生了規范競合的問題。反不正當競爭法作為經濟立法其立法目的在于建立公平的市場競爭秩序,從而保護競爭者利益、消費者利益乃至社會利益。商標法的立法目的側重于保護商標權人的利益,但其最終目的也在于維護正常的市場秩序。因此,二者對競爭秩序的共同追求,必然導致這兩種法律的立法目的存在著相似性,它們共同的目標就維護企業、消費者的財產利益和人身利益,維護公平的競爭關系。商標法在確立商標專用權的同時,要求商標權人必須保證商品質量,維護商標信譽,以保障消費者的利益,促進市場經濟的發展,這與作為反不正當競爭法帝王條款的誠實信用原則是一脈相通的。反不正當競爭法與商標法之間,之所以具有深刻的聯系,其根源源于共同的立法目的和立法原則,這是二者在保護商標權益方面會產生法律適用競合的根本原因。

四、結論

任何法律均有其固有的局限性,《商標法》和《反不正當競爭法》也不例外。隨著社會經濟的發展,商標的侵害方式會更加層出不窮,商標的不正當競爭行為除了要受到商標和反不正當競爭的相關法律和商標法自身相關規范的規制以外,至少還要受到民法的誠實信用、公序良俗、權利濫用禁止等基本原則的規范、限制。

商標權是知識產權傳統三大制度之一,商標作為表彰商品的一種標志具有重要的經濟價值和社會價值。隨著知識經濟的到來,商標的功能由最初的表明商品來源逐漸擴展到廣告宣傳、增強競爭等多方面,商標己成為資本和消費者經濟中的原子核,圍繞商標的占有、使用的一系列競爭也越來越激烈,加上入世對我國的沖擊,必須正確認識商標不正當競爭行為,明確商標不正當競爭行為的性質、范圍,才能有效地在經濟交往中維護自己的權利。商標的不正當競爭行為不僅僅是反不正當法中規定的行為,它在現實生活中存在著很多典型的表現形式,這些表現形式實質上揭示了我國《商標法》與《反不正當競爭法》存在的很多不足之處。為了使真正意義上的商標權獲得完善的保護,理順以商標為載體的商業競爭體系,應當立足于實踐全面修改完善相關法律規定,這樣才能在國際經濟交往中,為制定合理的法律規范,完善商標保護體系和市場競爭秩序的良性發展提供理論依據和適當參考。

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(作者單位:江門職業技術學院經濟管理系)