事先張揚的訴訟

如何應對美國競爭者直指中國公司的反傾銷論戰?

如果你是一位躊躇滿志的高新企業領導者，正向巨大的美國市場進發，行前，請檢查一下自己的裝備，是否已經準備好應對美國337調查的武器?

頂著“世界工廠”的巨大光環，中國企業卻無時無刻遭受著各種訴訟和調查的威脅。301和337——反傾銷和反知識產權侵權，是攥在競爭者手中的兩張“王牌”：“低端產品用301，高端產品用337”——它們早已不僅僅是單純的法律程序，而更是一種排擠競爭對手的商業手段。隨著中國企業出口產品從勞動密集型到技術密集型發展的結構性轉變，后者越來越成為中國企業走出去的攔路虎。

本世紀初開始，337調查的矛頭直指亞洲市場，而最近兩至三年間，其瞄準的對象正是中國。下表反映的是2004－2008年上半年337涉華調查的情況：

337調查的主管機關是美國國際貿易委員會(International Trade Commission，“ITC”)，其主要任務在于應美國國內企業的申請，依據美國關稅法的第337條，針對任何進口行為存在不公平競爭方法或者不公平做法，損害美國國內企業的行為，特別是進口產品涉嫌侵犯美國知識嚴權(主要是指侵犯美國版權、專利權、商標權和實用新型設計方案等知識產權)進行的調查。337調查的法律救濟是發布進口禁令，并且由美國海關進行執法。因為其加快的調查程序、普遍的管轄權、廣泛的救濟手段，337調查備受美國國內廠商的青睞。

337調查與普通專利訴訟相比，最大的特點就是“快”。一個普通專利訴訟案件一般會長達幾年，而一個337案件最長卻只有18個月。時間短折射出它的另一個特點：費用非常高。2004年，以中美電池企業博弈一案為例，最終取得勝利的中方共花費了高達300萬美元的訴訟費用。2006年，珠海炬力集成電路設計有限公司花費了500萬美元巨額律師費，終于在美國贏得決定性勝利。

除此之外，337調查有著極為嚴厲的處罰措施。盡管原告不能獲得金錢賠償，但勝訴以后，海關采取的貿易措施足以將競爭對手拒之于美國的大門之外。ITC可以：

(1)向海關發布普遍或有限排除令禁止侵害權物品進入；

(2)對被告發布禁止令禁止其進口及銷售侵權物品；

(3)更有甚者，在調查進行期間，如果ITC認為侵權正在發生，還有權發布臨時排除令和臨時禁止令，以充分保護美國起訴方的利益不受傷害。

既然訴訟成本如此高昂，敗訴后果又是如此的嚴重，采取有效措施加以預防成為中國企業的必備工作。

就目前的情況來看，如果中國公司產品出眾，在美國市場上銷量巨大，那么勢必會引起競爭對手的眼紅，因此337調查被挑起似乎是不可避免之事。因此，正確的態度是：抱著被訴的心態，做好一切的前期準備。

在337調查啟動之前，原告可能會花上半年到一年的時間準備訴訟，而一旦起訴狀送達，被告卻僅有20天的答辯期，時間相當倉促。所以，原告往往正是看準了中國企業訴訟經驗缺乏，畏懼高額訴訟費用的心理，認為中國企業不會應訴，從而不戰而勝。事實上，只要中國企業能夠做好一切訴訟的前期準備：資金上，為訴訟留出專項費用；技術上，做好自己產品的不侵權分析——那么就能從容應對訴訟。一旦中國企業以積極姿態投入訴訟，反而會讓原告方驚慌失措。這樣，原本不平等的控辯雙方的地位，一下子就扭轉過來，使得雙方能夠在平等的立場上對話。此時將非常有利于原被告雙方達成和解，也就大大降低了訴訟成本。

(作者為美國盛智律師事務所上海辦事處知識產權法律師)

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